招標師合同管理考點：監理合同

更新時間：2017-02-10 13:11:41 來源：環球網校

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　　監理合同

　　7.2.1監理合同的法律性質和特點

　　監理合同是指發包人與監理人簽訂的，委托其在工程建設實施階段代為對建設工程質量、進度、造價進行控制，對合同、信息進行管理，對工程建設相關方的關系進行協調，履行建設工程安全生產管理法定職責，并明確雙方權利義務的協議，其中發包人為委托人、監理人為受托人。工程建設項目采用施工總承包模式的，監理合同具有以下性質和特點，如采用工程總承包模式，則應當根據標準設計施工總承包合同文本和項目實際情況進

　　行相應調整：

　　(1) 監理合同屬于委托合同

　　監理工作是監理人接受發包人的委托，憑借其專業知識、經驗、技能，對建設工程質量、進度、造價進行控制，對合同、信息進行管理，對工程建設相關方的關系進行協調，并履行建設工程安全生產管理法定職責的服務活動。根據《合同法》第276條規定，“發包人與監理人的權利和義務以及法律責任，應當依照本法、委托合同以及其他有關法律、行政法規的規定”。因此，監理合同的法律性質為委托合同。委托合同是建立在委托人與受托人相互信任基礎上訂立的，發包人與監理人的相互信任也是監理合同訂立的基礎。

　　(2) 監理合同的主體具有特定性

　　監理人必須具有與合同工作范圍相應的資質要求。根據《建設工程質量管理條例》第 34條規定，“工程監理單位應當依法取得相應等級的資質證書，并在其資質等級許可的范圍內承擔工程監理業務。禁止工程監理單位超越本單位資質等級許可的范圍或者以其他工程監理單位的名義承擔工程監理業務。禁止工程監理單位允許其他單位或者個人以本單位的名義承擔工程監理業務”。

　　根據《工程監理企業資質管理規定》規定，從事建設工程監理活動的企業，應當取得

　　工程監理企業資質，并在工程監理企業資質證書許可的范圍內從事工程監理活動。工程監

　　理企業資質分為綜合資質、專業資質和事務所資質。其中，專業資質按照工程性質和技術

　　特點劃分為若干工程類別。綜合資質、事務所資質不分級別。專業資質一般分為甲級、乙級，其中房屋建筑、水利水電、公路和市政公用專業資質可設立丙級。

　　工程監理企業資質相應許可的業務范圍如下：綜合資質可以承擔所有專業工程類別建設工程項目的工程監理業務。專業甲級資質可承擔相應專業工程類別建設工程項目的工程監理業務;專業乙級資質可承擔相應專業工程類別二級以下(含二級)建設工程項目的工程監理業務;專業丙級資質可承擔相應專業工程類別三級建設工程項目的工程監理業務。事務所資質可承擔三級且非強制監理的建設工程監理業務。工程監理企業可以開展相應類別建設工程的項目管理、技術咨詢等業務。

　　(3)部分項目強制監理

　　根據《建筑法》第30條的規定，“國家推行建筑工程監理制度。國務院可以規定實行強制監理的建筑工程的范圍”。根據《建設工程質量管理條例》的規定，實行監理的建設工程，建設單位應當委托具有相應資質等級的工程監理單位進行監理，也可以委托具有工程監理相應資質等級并與被監理工程的施工承包單位沒有隸屬關系或者其他利害關系的該工程的設計單位進行監理。根據前述法律法規以及《建設工程監理范圍和規模標準規定》的規定，有五類建設工程項目實行強制監理，包括：

　　1) 國家重點建設工程

　　所謂國家重點建設工程，是指根據《國家重點建設項目管理辦法》所確定的對國民經濟和社會發展有重大影響的骨干項目。

　　2) 大中型公用事業工程

　　所謂大中型公用事業工程，根據《建設工程監理范圍和規模標準規定》，是指項目總投資額在3000萬元以上的下列工程項目：①供水、供電、供氣、供熱等市政工程項目; ②科技、教育、文化等項目;③體育、旅游、商業等項目;④衛生、社會福利等項目; ⑤其他公用事業項目。

　　3) 成片開發建設的住宅小區工程

　　根據《建設工程監理范圍和規模標準規定》，建筑面積在5萬平方米以上的住宅建設工程必須實行監理;5萬平方米以下的住宅建設工程，可以實行監理，具體范圍和規模標準，由省、自治區、直轄市人民政府建設行政主管部門規定。為了保證住宅質量，對高層住宅及地基、結構復雜的多層住宅應當實行監理。

　　4) 利用外國政府或者國際組織貸款、援助資金的工程項目

　　根據《建設工程監理范圍和規模標準規定》，包括：①使用世界銀行、亞洲開發銀行等國際組織貸款資金的項目;②使用國外政府及其機構貸款資金的項目;③使用國際組織或者國外政府援助資金的項目。

　　5) 國家規定必須實行監理的其他工程

　　根據《建設工程監理范圍和規模標準規定》，是指項目總投資額在3000萬元以上關系社會公共利益、公眾安全基礎設施項目，以及學校、影劇院、體育場館項目。“關系社會公共利益、公眾安全基礎設施項目”包括：①煤炭、石油、化工、天然氣、電力、新能源等項目;②鐵路、公路、管道、水運、民航以及其他交通運輸業等項目;③郵政、電信樞紐、通信、信息網絡等項目;④防洪、灌溉、排澇、發電、引(供)水、灘涂治理、水資

　　源保護、水土保持等水利建設項目;⑤道路、橋梁、地鐵和輕軌交通、污水排放及處理、垃圾處理、地下管道、公共停車場等城市基礎設施項目;⑥生態環境保護項目;⑦其他基礎設施項目。

　　(4) 監理合同應采用書面形式

　　根據《合同法》規定，發包人應當與監理人采用書面形式訂立委托監理合同。因此，發包人與其委托的工程監理單位應當訂立書面委托監理合同。

　　(5) 監理人義務法定

　　首先，監理人應當在法定的工作范圍內提供監理服務，即在其資質等級許可的監理范圍內，承擔工程監理業務。同時，監理人在承擔監理業務時應受到法定限制，即根據《建設工程質量管理條例》的規定，工程監理單位與被監理工程的施工承包單位以及建筑材料、建筑構配件和設備供應單位有隸屬關系或者其他利害關系的，不得承擔該項建設工程的監理業務。

　　其次，監理人應當代表發包人依法對建設工程的設計要求和施工質量、工期和資金等方面進行監督。根據《建筑法》規定，建筑工程監理應當依照法律、行政法規及有關的技術標準、設計文件和建筑工程承包合同，對承包單位在施工質量、建設工期和建設資金使用等方面，代表建設單位實施監督。

　　最后，監理人若違反法律規定，需承擔民事賠償責任、行政責任和刑事責任。如根據《建筑法》第69條規定，“監理人與發包人或者建筑施工企業串通，弄虛作假、降低工程質量的，責令改正，處以罰款，降低資質等級或者吊銷資質證書;有違法所得的，予以沒收;造成損失的，承擔連帶賠償責任;構成犯罪的，依法追究刑事責任”。《刑法》第137條規定，“建設單位、設計單位、施工單位、工程監理單位違反國家規定.，降低工程質量標準，造成重大安全事故，對直接責任人員，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金'

　　7.2.2監理合同示范文本

　　近年來，為規范建設工程監理活動，維護建設工程監理合同當事人的合法權益，有關行政主管部門相繼制定頒布了監理合同示范文本，主要包括：

　　(1) 2012版《建設工程監理委托合同(示范文本)》(GF—2012 — 0202)

　　2012年3月27日，住房和城鄉建設部與國家工商行政管理總局聯合發布了《建設工程監理委托合同(示范文本)》(GF — 2012 — 0202)。該工程監理合同適用于包括房屋建筑、市政工程等14個專業工程類別的建設工程項目，在通用條件中明確了 22項工程監理基本工作內容，細化了酬金計取及支付方式，考慮了監理的工作范圍、時間變化，使酬金得以動態調整，強化了總監責任制，增加了監理合同終止的條件規定等。

　　(2) 水利部版《水利工程施工監理合同示范文本》(GF—2〇〇7 — 0211)2007年4月20日，水利部與國家工商行政管理總局聯合印發了《水利工程施工監理合同示范文本》(GF — 2007-0211)，自2007年6月1日起施行。該監理合同文本是在《水利工程建設監理合同示范文本》(GF — 2000 — 0211)基礎上修訂形成的，包括監理合同書、通用合同條款、專用合同條款、合同附件四個部分。該合同文本著重規范了委托人與監理人的權利與義務和合同雙方糾紛處置方式，進一步明確了監理人在質量、進度、投資和安全生產目標控制的職責，有利于理順項目法人與監理人之間的關系，充分發揮監理人的主觀能動作用，提高水利工程建設管理水平。

　　7.2.3監理合同重點條款

　　監理合同重點條款包括合同簽訂主體、監理范圍、監理工作要求、監理報酬及支付、合同終止等條款，具體如下：

　　(1) 監理合同主體條款

　　作為監理合同的主體，監理人應當依法具有相應的資質和條件。依據《建筑法》相關規定，監理人應當具備的條件包括：①有符合國家規定的注冊資本;②有與其從事的建筑活動相適應的具有法定執業資格的專業技術人員;③有從事相關建筑活動所應有的技術裝備;法律、行政法規規定的其他條件。監理合同中應當明確監理人的單位名稱、住址和

　　(2) 監理范圍條款

　　發包人作為委托人首先應當與監理人明確工作范圍，并授予監理人相應的權利。監理范圍條款應當明確約定監理工作范圍，可以包括前期準備階段、施工階段、竣工驗收階段和工程保修階段等全部階段的監理工作，也可以包括其中若干個階段的監理工作。除了明確監理工作的內容外，監理范圍條款也應當約定監理工作的時間期限。

　　(3) 監理工作要求條款

　　首先，監理人作為建設工程中重要的一方應當依法履行其法定的義務。根據《建筑法》第32條的規定，建筑工程監理的法定義務主要是代表建設單位監督承包單位在施工質量、建設工期和建設資金使用等方面的情況。《建設工程安全生產管理條例》第14條規定，“工程監理單位應當審查施工組織設計中的安全技術措施或者專項施工方案是否符合工程建設強制性標準。工程監理單位在實施監理過程中，發現存在安全事故隱患的，應當要求施工單位整改;情況嚴重的，應當要求施工單位暫時停止施工，并及時報告建設單位。施工單位拒不整改或者不停止施工的，工程監理單位應當及時向有關主管部門報告。工程監理單位和監理工程師應當按照法律、法規和工程建設強制性標準實施監理，并對建設工程安全生產承擔監理責任”。因此，監理人的工作要求包括監督施工質量安全、建設工期和資金使用等。監理人應當選派具備相應資格的總監理工程師和監理工程師進駐施工

　　現場6

　　其次，監理人應當按照發包人授權委托的要求，履行其合同義務。如，發包人要求監理人報送所委派的總監理工程師及其監理機構主要成員名單、監理規劃，完成監理合同中約定的監理工程范圍內的監理業務。當總監理工程師需要調整時，監理人應征得發包人同意并書面通知發包人。監理人不得從事所監理工程的施工和建筑材料、構配件以及建筑機

　　械、設備的經營活動。

　　最后，監理人在工作中應符合勤勉和保密要求。監理人在履行合同的義務期間，應運用合理的方式與專業的技能，為發包人提供與其監理水平相適應的咨詢意見，認真、勤奮

　　地工作，幫助發包人實現合同預定的目標，公正地維護各方的合法權益。監理人與承包人串通，為承包人謀取非法利益，給發包人造成損失的，應當負賠償責任。工程監理人員必須嚴格遵守監理工作職業規范，公正、及時地處理監理事務，不得利用職權謀取不正當利益。監理合同期內或合同終止后，未征得資料所有人同意，不得泄露與工程和合同業務活動有關的保密資料。

　　(4) 監理費用及支付條款

　　監理費用，是指監理人接受委托，提供建設工程的質量、進度、費用控制管理和安全生產監督管理，以及合同信息等方面協調管理等服務收取的費用。監理人在為發包人提供服務的同時，發包人應當向監理人支付相應的服務費用。監理費用與監理人的監理工作范圍、工作時間、工作強度等相關，監理費用可以按階段計費，也可以按照正常工作費用和附加工作費用的標準進行計取。監理費用的支付方式由發包人與監理人在合同中約定，可以一次性支付，也可以分階段分次支付。

　　(5) 合同變更與終止條款

　　由于建設工程項目周期較長且經常發生變化，監理服務的時間和范圍也會隨之發生改變。因此，在監理合同中應當約定關于變更和終止的條款，以便當需要變更或終止合同的情況發生時，雙方可以避免爭議，保證合同履行的順暢。按照法律規定，監理合同作為委托合同，合同當事人原則上可以隨時解除合同，當然為維護合同嚴肅性以及工程項目正常建設，監理合同當事人解除監理合同應遵循法律和合同約定。當事人一方要求解除合同的，應當及時通知另一方。因一方要求解除合同而造成另一方受到損失的，除依法或者依約可以免除相應賠償責任外，應由責任方承擔賠償責任。通常情況下，當承包人與發包人辦理竣工驗收或工程移交，并簽訂工程保修責任書，監理人收到監理費用尾款后，監理合同即告終止。保修期間的監理責任，發包人和監理人可以在合同條款中另行約

　　定。

　　7.2.4監理合同管理要點

　　建設工程實行監理制度的主要目的是確保工程建設的質量和安全，提高工程建設的效率，同時使建設效果滿足發包人的需求，’而監理合同承載了發包人和監理人的主要權利義務，是監理工作開展的主要依據之一，發包人和監理人對監理合同進行科學有效的管理有利于監理作用的發揮和監理合同目的的實現。

　　監理人憑借自身的知識、經驗、技能，接受發包人的委托監督和管理建設工程合同的履行。同時，監理合同管理過程中，還應結合監理人義務法定、監理人地位特殊等特點，在對監理合同進行管理時必須對其特點進行綜合考慮，才能保證監理合同得到全面、適當的履行，從而保障與工程建設有關的其他合同順利履行，最終確保工程建設各項目標的達成。考慮到合同管理的目的和效率，監理合同管理工作要點包括工作范圍管理、監理人員管理、監理費用管理、工作計劃管理、工作實施管理等。

　　(1)工作范圍管理

　　監理合同的工作范圍管理主要包括工作交底、明確人員與授權兩方面。對于里的授權范圍，以及監理人與發包人代表、發包人聘請的第三方咨詢人員的職權之間的權限劃分，發包人應當予以釋明，并以書面形式通知承包人、監理人及其他相關方。

　　根據《建筑法》的規定，監理人應當根據發包人的委托，客觀、公正地執行監理工作。監理人實施監理工作實際上是在行使發包人的部分權利，而這部分發包人權利是通過合同約定和法律規定來明確的，發包人和監理人應當對監理合同中各自的工作范圍及職權進行充分的理解，并向有關人員說明。同時，監理人進場前，發包人應當將委托的監理人、監理的內容及監理權限，書面通知被監理對象。由于在建設工程施工合同履行過程中，承包人不僅需要面對發包人，還需要面對監理人，為了確保施工合同的順利履行，發包人應當將監理人的工作范圍及相應職權對承包人進行說明，以使其充分了解相關工作程序及審批權限，確保項目建設順利進行。

　　(2) 監理人員管理

　　由于監理人提供工程質量、工期等監督管理服務，監理人派駐工程現場人員的素質、經驗等直接決定著監理服務的質量。因此，在監理合同的履行中，對監理人員的管理則顯得尤為重要。監理合同的人員管理主要包括人員資格管理、人員穩定性管理和人員的執業規范管理。

　　發包人授予監理人對工程實施監理的權利，并由監理人派駐施工現場的監理人員行使，監理人員一般包括總監理工程師和監理工程師。根據《建設工程質量管理條例》第 37條規定，監理人應當選派具備相應資格的總監理工程師和監理工程師進駐施工現場。因此，總監理工程師和監理工程師均需具備監理工程師執業資格，此外總監理工程師還需具備與工程規模和標準相適應的監理執業經驗。另外，由于監理工作的專業性很強，監理人應當注重對其監理人員的日常業務培訓，尤其是與項目相關的合同內容、新頒布的法律法規及標準規范、新的施工工藝等方面的培訓，以保證監理工作質量。同時，為了保證監理工作的順利開展，監理人未經發包人同意不得隨意更換監理人員，尤其是總監理工程師，應當確保其人員的穩定性。

　　由于監理工作自身的特殊性，其執業規范管理是合同管理中不可或缺的一環，監理人應當通過制度建設等方式加強監理人員的執業規范管理，開展廉潔自律教育。廉潔公正是所有監理人員基本的職業道德，監理人員必須嚴格按照合同約定及法律規定行使監理權利并履行相應的義務，在開展監理工作時，應當堅持公正的立場和實事求是的原則，對于發包人與承包人之間的爭議應當公正處理。

　　(3) 監理費用管理

　　監理費用是監理合同中的重要內容。目前，我國關于監理費用的價格從實行政府指導價和市場調節價雙軌制改變為實行市場調節價的機制，由合同當事人依據服務成本、服務質量和市場供求狀況等協商確定。

　　(4) 工作計劃管理

　　監理工作一般具有工作周期長、任務繁雜等特點，需要進行有效的計劃管理，以保證各項監理目標的完成。監理合同的計劃管理是指根據具體項目的實際情況，依據法律規定和合同約定對即將開展監理工作的進度、程序和資源進行優化配置的管理活動。監理計劃應當結合監理合同的要求以及監理工作范圍內各類工程技術施工的特點，按照計劃層級清晰、計劃機構統一的原則進行制訂，并且監理計劃制訂后應當報送給發包人。監理計劃實施過程中，會受到諸多因素的影響，監理人需建立相應的動態監控

　　管理制度，根據監理工作的完成情況和工程實際情況，及時對監理計劃進行偏差分析和提出改進措施。

　　(5)工作實施管理

　　監理人接受發包人委托，對承包人在施工質量、建設工期和建設資金使用等方面實施監督，在監督過程中監理人應當在法律規定及發包人授權的范圍內行使權利和履行義務，不得超越權限擅自作出相關審批或者決定，須按照相關時限的要求將需要發包人審批或者決定的事項報送發包人。鑒于工程施工的特點，發包人審批或者決定的事項繁雜，監理人應當注意及時、真實、全面地向發包人傳遞信息，以協助發包人作出正確的審批或者決定。

　　為保證施工的順利進行，監理人要保證與承包人的及時溝通，使相關指示及時送達承包人。監理人應特別注意與承包人之間建立收發文件制度，確保每一份指示均有效送達。此外，承包人通常會將部分專業工程以及勞務交由分包人完成，監理人在發出相關指示時切忌繞開承包人而直接向分包人送達。

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　　1.取得經濟學、工學、法學或者管理學類專業大學專科學歷，工作滿6年，其中從事招標專業工作滿4年;

　　2.取得經濟學、工學、法學或者管理學類專業大學本科學歷，工作滿4年，其中從事招標專業工作滿3年;

　　3.取得含經濟學、工學、法學或者管理學類專業在內的雙學士學位或者研究生班畢業，工作滿3年，其中從事招標專業工作滿2年;

　　4.取得經濟學、工學、法學或者管理學類專業碩士學位，工作滿2年，其中從事招標專業工作滿1年;

　　5.取得經濟學、工學、法學或者管理學類專業博士學位，從事招標專業工作滿1年;

　　6.取得其他學科門類上述學歷或者學位的，其從事招標專業工作的年限相應增加2年。