(3)與承包有關的法律規定

　　1)承包的主體，是指承攬建設工程的建筑業企業。建筑業企業，是指從事土木工程、建筑工程、線路管道設備安裝工程、裝修工程的新建、擴建、改建等活動的企業。根據《建筑法》第26條規定，從事建筑活動的建筑施工企業、勘察單位、設計單位和工程監理單位，應當持有依法取得的資質證書，并在資質等級許可的業務范圍內承攬工程。禁止建筑施工企業超越本企業資質等級許可的業務范圍或以任何形式使用其他建筑施工企業的名義承攬工程。禁止建筑施工企業以任何形式允許其他單位和個人使用本企業的資質證書、營業執照，以本企業的名義承攬工程。

　　建筑業企業應當按照其擁有的注冊資本、專業技術人員、技術裝備和已完成的建設工程業績等條件申請資質，經審查合格，取得建筑業企業資質證書后，方可在資質許可的范圍內從事建筑施工活動。2007年建設部發布的《建筑業企業資質管理規定》規定，建筑業企業資質分為施工總承包、專業承包和勞務分包三個序列。

　　2)承包的方式。工程承包的方式按承包的內容與方式不同，可分為總承包與分承包;按承包主體的數量不同，可分為獨立承包和聯合承包。

　?、俟こ炭偝邪赴凑展こ炭偝邪贤s定，對工程項目的勘察、設計、采購、施工、試運行(竣工驗收)等實行全過程或若干階段承包的企業，總承包單位對工程項目的質量、工期、造價等向建設單位負責。

　　總承包單位既可以自行實施全部工程，也可以將承包工程中的部分工程分包給具有相應資質條件的分包單位;但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經建設單位認可。

　?、诠こ谭殖邪喎Q分包，是指從事工程總承包的單位將所承包的建設工程的一部分依法分包給具有相應資質的承包單位的行為。《建筑法》允許分包，但分包應當依法進行，禁止違法分包。工程分承包依內容可分為專業分包與勞務分包。工程分包后，總承包單位對現場具有總包管理責任，應就全部工程按總承包合同約定對建設單位承擔責任，分包單位應當服從總包單位對現場的管理，同時，總包單位與分包單位就分包工程向建設單位承擔連帶責任。對于確屬分包單位責任的，承包單位在向建設單位承擔責任后，可依分包合同向分包單位追償。

　　A.專業分包是指具有專業承包資質的企業承接施工總承包企業分包的專業工程或建設單位依法發包的專業工程的一種承包形式。專業分包依其專業內容不同又可分為幕墻分包、裝修裝飾分包、消防分包、防水分包、電梯安裝分包、鋼結構分包、防腐保溫分包等。根據《建筑業企業資質等級標準》，專業分包可分為六十種。專業分包的發包人既可以是建設單位，也可以是施工總承包單位。

　　B.勞務分包是指具有勞務分包資質的企業承接施工總承包企業或專業承包企業分包的勞務作業的一種承包方式。根據《建筑業企業資質等級標準》，勞務分包可分為石制作、木工、鋼筋、焊接、油漆、砌筑、抹灰、混凝土、模板、腳手架、水暖電安裝、鈑金、架線作業十三種。勞務作業發包人既可以是總承包人，也可以是專業分包的承包人。發包人不得直接指定勞務作業承包人，勞務作業承包人必須自行完成所承包的工程。

　　③共同承包，又稱聯合承包，是相對于獨立承包而言的承包方式，即指由兩個以上承包單位組成聯合體承包一項工程任務，共同對建設單位負責，并根據聯合承包協議，承擔各自的義務和分享共同的收益?！督ㄖā返?7 條規定：“規定大型建筑工程或者結構復雜的建筑工程，可以由兩個以上的承包單位聯合共同承包。共同承包的各方對承包合同的履行承擔連帶責任。兩個以上不同資質等級的單位實行聯合共同承包的，應當按照資質等級低的單位的業務許可范圍承攬工程。”

　　3)有關承包的禁止性規定，主要是：

　?、?禁止非法轉包。《建筑法》第28條規定：“禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉包給他人?！薄督ㄔO工程質量管理條件》第78條規定：“本條例所稱轉包，是指承包單位承包建設工程后，不履行合同約定的責任和義務，將其承包的全部建設工程轉給他人或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉給其他單位承包的行為?！彼^轉包，是指承包單位承包建設工程后，將建設項目轉包給其他單位承包，只收取一定形式的費用或提取管理費用比例，沒有核心項目管理人員對項目進行工程技術、合約商務以及進度質量安全等方面的項目管理的行為。轉包的表現形式包括兩種：一是承包單位將其承包的全部建設工程轉包給他人;二是承包單位將其承包的全部工程肢解后以分包的名義發包給他人?！督ㄖā方罐D包的主要目的在于確保建設工程避免出現層層轉包，并確保建設工程的項目管理質量，維護社會更多利益人群的公共安全和財產安全。確定是否構成轉包，可以從施工承包合同的實施主體、現場項目管理人員的隸屬關系、對項目現場材料分包商的管理、對工程技術和進度的管理等方面來認定。

　　②禁止違法分包?！督ㄖā凡⑽唇狗职こ?，但分包工程需依法進行，根據《建筑法》及《建設工程質量管理條例》等法律法規規定，分包工程的禁止性規定主要包括以下方面：

　　A.禁止主體結構分包。《建筑法》第29條規定：“施工總承包的，建筑工程主體結構的施工必須由總承包單位自行完成。”《合同法》第272條規定：“建設工程主體結構的施工必須由承包人自行完成?！笨偝邪鼏挝徊坏脤⒅黧w結構分包給其他單位。所謂主體結構，是指保證整個建筑物支承的主架結構，比如建筑主體和承重機構等。

　　B.禁止未經建設單位同意分包專業工程。《建筑法》第29條規定：“除總承包合同中約定的分包外，總包單位分包部分工程需征得建設單位的同意?！苯ㄔO部2004年頒布的《房屋建筑和市政基礎設施工程施工分包管理辦法》第14條規定，施工總承包合同中未有約定，又未經建設單位認可，分包工程發包人將承包工程中的部分專業工程分包給他人的，系違法分包。

　　C.禁止分包單位再分包?！督ㄖā返?9條規定：“禁止分包單位將其承包的工程再分包。”分包人不得將其承包的分包工程轉包給他人，也不得將其承包的分包工程的全部或部分再分包給他人。即分包行為只能進行一次，禁止層層分包，這一規定是為了保證建設工程質量，防止因層層分包損害建設單位利益及社會公共利益。

　　D.禁止分包給不具備相應資質條件的單位。建設工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發包給具有相應資質條件的分包單位，禁止將分包工程發包給不具有相應資質條件的分包單位，禁止將分包工程發包給任何個人。

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