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　　2013年注冊會計師《經濟法》考前押題

　　綜合題

　　1、甲公司和乙公司簽訂買賣合同，甲公司向乙公司購入價值100萬元的貨物用于試制新產品，承諾3個月后付款。甲公司應乙公司的要求，請A公司和B公司作擔保人。其中，A公司以自有的一套加工設備提供抵押擔保，B公司提供保證擔保。

　　乙公司向甲公司按期供貨后，甲公司為籌集資金，將購入的該批貨物作為抵押物，向銀行貸款50萬元，并辦理了抵押登記手續。幾天后，甲公司又將已經用于抵押的一部分貨物以30萬元的價款轉讓給丙公司。該轉讓合同簽訂時甲公司沒有通知銀行，也未將轉讓的貨物已用于抵押的情況告訴丙公司。

　　由于試制新產品失敗，甲公司在承諾的付款期滿后，未能向乙公司支付所欠的貨款。乙公司要求A公司、B公司兩位擔保人代為償還。B公司認為合同中未注明保證的方式，屬于一般保證。在乙公司就甲公司財產依法強制執行用于清償債務前，自己享有先訴抗辯權，拒絕承擔保證責任;且B公司認為自己提供的是保證擔保，乙公司應當先就A公司提供的物的擔保實現債權。

　　乙還調查了解到甲公司的以下情況：

　　(1)甲公司是由C、D、E三位股東共同出資設立的有限責任公司，三位股東各持有1/3的股份。該公司沒有設立董事會，由C股東擔任執行董事兼監事，D股東擔任總經理兼公司法定代表人。

　　(2)甲公司用于抵押的設備是公司設立時，由E股東以個人名義向丁公司購買的，甲公司已經使用該設備進行生產，但尚有質量保證金5萬元沒有支付給丁公司，甲公司以種種借口予以拖延。丁公司已經以甲公司為被告向法院提起訴訟。

　　(3)對甲公司將其用于抵押的設備在抵押期內又轉讓的做法，E股東認為不合法。E股東曾提議召開臨時股東會討論解聘C的職務，但由于C股東和D股東拒絕未能召開。

　　(4)D股東曾私自將公司的部分資產為其親友貸款作抵押，給甲公司造成損失10萬元。E股東請求監事會提起訴訟，但是監事會不予理睬，于是E擬對D股東向法院提起訴訟。

　　要求：根據以上事實并結合法律規定，回答下列問題：

　　(1)甲公司將購入后尚未付款的貨物用于抵押擔保是否合法?說明理由。

　　(2)甲公司將貨物轉讓給丙公司的做法是否符合規定?說明理由。

　　(3)B公司的兩個理由是否成立?分別說明理由。

　　(4)甲公司設立時，哪些方面不符合《公司法》規定?并說明理由。

　　(5)丁公司以甲公司為被告提起訴訟是否可以得到法院支持?并說明理由。

　　(6)E股東提議召開臨時股東會是否合法?并說明理由。

　　(7)D股東給公司造成的損失應如何處理?并說明理由。

　　(8)E股東可否對D股東直接向法院提起訴訟?并說明理由。

　　【正確答案】：(1)抵押擔保合法。根據規定，標的物的所有權自標的物交付時起轉移，但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。所以，甲公司擁有該批貨物的所有權。且甲公司辦理了抵押物登記，該抵押有效。

　　(2)甲公司將貨物轉讓給丙公司的做法不符合規定。根據規定，抵押期間，抵押人未經抵押權人同意，不得轉讓抵押財產，但受讓人代為清償債務消滅抵押權的除外。本題中，該轉讓合同簽訂時甲公司經銀行同意，所以該轉讓是不符合規定的。

　　(3)①第一個理由不成立。根據規定，當事人在保證合同中對保證方式沒有約定或約定不明確的，保證人應承擔連帶責任保證，故B公司應承擔連帶責任保證，不享有先訴抗辯權。

　　②第二個理由不成立。根據規定，被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保的，債務人不履行到期債務，債權人應當按照約定實現債權;沒有約定或者約定不明確，債務人自己提供物的擔保的，債權人應當先就該物的擔保實現債權;第三人提供物的擔保的，債權人可以就物的擔保實現債權，也可以要求保證人承擔保證責任。本題中是第三人提供的物保，所以不優先執行物保。

　　(4)甲公司設立時，由C股東擔任執行董事同時兼任監事不合法。根據規定，公司的董事、高級管理人員不得兼任公司監事。

　　(5)丁公司以甲公司為被告提起訴訟可以得到法院支持。根據規定，發起人為設立公司以自己名義對外簽訂合同，公司成立后，對以發起人名義訂立的合同予以確認，或者已經實際享有合同權利或者履行合同義務，合同相對人請求公司承擔合同責任的，人民法院應予支持。

　　(6)E股東提議召開臨時股東會合法。根據規定，有限責任公司中，經持有公司1/10以上股份的股東、1/3以上的董事、監事提議可以召開臨時股東會。本題中E股東持有公司1/3的股份，有權提議召開臨時股東會。

　　(7)損失應由D股東賠償。根據規定，公司董事、高級管理人員不得違反公司章程的規定，未經股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產為他人提供擔保。董事、高級管理人員違反前款規定所得的收入應當歸公司所有。本題中D股東的行為違反了該規定，由此給公司造成損失，應對公司承擔賠償責任。

　　(8)E股東可以直接提起訴訟。根據規定，公司董事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失的，有限責任公司的股東可以通過監事會提起訴訟;監事會不履行職責的，股東可以直接提起訴訟。

　　2、2006年8月，王某、張某、李某三人共同投資設立了甲有限責任公司(簡稱“甲公司”)。2006年10月，甲公司聯合另外五家公司共同設立了乙股份有限公司(簡稱“乙公司”)。乙公司于2010年5月首次公開發行股份，同年6月其股票在證券交易所上市交易。

　　2011年2月15日，甲公司召開股東會審議2010年度利潤分配方案和董事會組成人員調整方案。決議通過后，持有甲公司15%股權的股東王某對利潤分配數額有異議，要求召開臨時股東大會。據了解，甲公司章程規定：公司股東按照投資比例行使表決權，按照平均原則分配利潤。2011年2月底，甲公司單獨投資設立了丙有限責任公司(簡稱“丙公司”)。

　　2011年3月，乙公司向社會公開發行可轉換為股票的公司債券，依法聘請N證券公司為承銷機構。N證券公司了解到：乙公司凈資產為1.2億元;2008年乙公司首次發行2年期公司債券500萬元，債券本息已全部支付。同月底，乙公司編制并披露2010年年度報告。乙公司副經理賈某于2011年3月15日購買了本公司股票1萬股用于投資，但并沒有任何轉讓股票的行為。

　　2011年4月，乙公司擬對本公司章程作如下修改：公司持有的本公司股份享有表決權;公司利潤分配實行同股同利，公司持有的本公司股份與其他股份一同參與公司利潤分配。

　　根據上述事實和相關法律制度的規定，回答下列問題：

　　(1)甲公司審議2010年度利潤分配方案和董事會組成人員調整方案時，在什么情況下可以不召開股東會會議而直接做出決定?

　　(2)王某在什么條件下可以自行召集和主持股東會?

　　(3)丙公司可否再單獨投資設立有限責任公司?為什么?

　　(4)丙公司可否在章程中規定“甲公司對丙公司的債務―概不承擔責任”?為什么?

　　(5)乙公司2011年3月發行可轉換為股票的公司債券時，是否需要保薦人?為什么?

　　(6)乙公司2011年3月發行可轉換為股票的公司債券的額度最高可以是多少萬元?

　　(7)乙公司編制并披露2010年年度報告的時間是否符合法律規定?為什么?

　　(8)乙公司副經理賈某購買本公司股票的行為是否合法?為什么?

　　(9)乙公司擬對公司章程所作的修改內容是否符合法律規定?為什么?

　　【正確答案】：(1)甲公司股東如果以書面形式對利潤分配方案和董事會組成人員調整方案表示一致同意，可以不召開股東會會議，直接做出決定(1分)，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章(1分)。

　　(2)王某可以自行召集和主持股東會的條件是：董事會不能履行或者不履行召集股東會會議職責的(1分)，由監事會召集和主持(1分);監事會不召集和主持的，代表1/10以上表決權的股東可以自行召集和主持(1分)。

　　(3)丙公司可以單獨投資設立公司(0.5分)，理由是：丙公司屬于一人有限公司(1分);《公司法》規定，一個自然人投資的一人公司不能投資設立新的一人有限責任公司，該規定沒有限制法人投資的一人公司再投資一人有限責任公司(1.5分)。

　　(4)不可以(0.5分)。理由是：對于一人有限責任公司，《公司法》規定，股東不能證明公司財產獨立于股東自己的財產的，應當對公司債務承擔連帶責任(1分)。

　　(5)乙公司發行可轉換為股票的公司債券需要保薦人(0.5分)。理由是：《證券法》規定，發行人申請公開發行可轉換為股票的公司債券，依法采取承銷方式的，應當聘請具有保薦資格的機構擔任保薦人(1分)。

　　(6)乙公司本次發行公司債券額度最高可以為：12000x40%=4800(萬元)(3分)

　　(7)乙公司編制并披露2010年年度報告的時間符合規定(0.5分)。理由是：根據規定，上市公司和公司債券上市交易的公司，應當在每一會計年度結束之日起四個月內，向國務院證券監督管理機構和證券交易所報送年度報告。題目中是在2011年3月，符合規定(1分)。

　　(8)副經理賈某3月購買本公司股票的行為不合法。根據規定，上市公司董事、監事和高級管理人員在上市公司定期報告公告前30日內，不得買賣本公司股票。本題中，乙公司定期報告在2011年3月披露，因此賈某在當月購買股票的行為不合法。(1分)

　　(9)乙公司擬對公司章程所作的修改內容不符合法律規定(0.5分)。理由是：《證券法》規定，公司持有的本公司股份沒有表決權。公司持有的本公司股份不得參與利潤分配(1分)。

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