2015招標師合同管理考點精要 基本現狀和發展


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1.4招標采購合同管理基本現狀和發展
1.4.1招標采購合同管理體系現狀
隨著我國社會主義市場經濟體制的逐步建立,招標采購領域法律法規的不斷完善,國際貿易、國際工程及咨詢服務實踐取得的經驗和教訓,以及招標采購領域項目法人制度、招標投標制度、監理制度、合同管理制度、風險管理制度等基本制度的逐步發展和完善,市場主體的行為逐步規范化、法制化和國際化,合同管理在行業管理、企業管理及項目管 理中的地位和作用日益突出和重要,招標采購合同管理取得了明顯進步和顯著成效。招標 采購合同管理體系包括:合同法律法規、合同管理機構、合同管理隊伍、合同管理制度、合同標準文本、合同管理內容等。經過改革開放三十多年的不斷建設和積累,已經初步建 立了適合中國國情的招標采購合同管理體系,表現在以下方面:
① 不斷完善與合同管理相關的法律法規體系。通過已經形成的以《合同法》、《建筑 法》、《招標投標法》、《政府采購法》等法律,《招標投標法實施條例》、《政府采購法實施 條例》、《建設工程質量管理條例》、《建設工程安全生產管理條例》等行政法規,以及大量 部門規章和規范性文件組成的較為完善的法律法規體系,為招標采購合同管理提供了法律依據和保障。
② 建立了相對完善的招標采購管理制度體系。通過借鑒和參考國際項目管理的經驗和慣例,并結合中國行業發展的實際情況,逐步建立了項目法人責任制度、招標投標制度、監理制度、質量監督制度、資質管理制度、擔保制度、合同管理制度、風險管理制度等,為招標采購合同管理提供了制度環境。
③ 建立了完善、規范的標準合同文本體系。通過借鑒和參考合同管理的國際經驗和慣例,并結合中國行業發展的實際情況,先后出臺頒布了包括勘察、設計、招標、監理、施 工、工程總承包等工程、貨物和服務方面的系列標準文本和合同示范文本,為招標采購合同管理提供了可供實際操作的標準招標文件和合同示范文本。
④ 招標采購模式不斷豐富。目前建設項目領域主要采用傳統的設計施工分離采購模式,在石油、化工等領域也出現了設計一建造、設計一采購一施工等總承包采購模式,在 基礎設施領域出現了政府與社會資本合作等采購模式。政府鼓勵推動招標采購模式的多元化發展。
⑤ 合同管理受到合同主體及大型招標采購項目的重視。例如,在許多大型建設單位、總承包企業以及重點建設項目,合同管理愈來愈得到重視,表現在設立合同管理機構,配 備專門的合同管理人員,建立合同管理制度,開發合同管理信息系統,合同管理水平和能力顯著提高。
1.4.2招標采購合同管理存在的問題
由于我國招標采購領域法律法規還不健全、市場運行不規范、市場主體法律意識不強 和誠信缺失等原因,在招標采購合同管理中,還存在合同管理意識薄弱、合同管理水平不 高、合同管理人員能力不強、合同內容不完備、合同風險意識不強、合同管理體系混亂或 缺失、合同履約率較低等問題,往往導致管理效率低下,同時對項目的經濟效益和產品質 量等產生重大的影響。合同管理存在的問題主要表現在以下方面:
(1) 簽約條件不具備
招標采購合同應在具備一定條件之后簽訂,如工程項目獲得立項、履行了招標手續、獲得建設用地規劃許可證、資金落實等。如當事人在招標采購合同條件不具備的情況下簽約,可能在履行中引發爭議,如在資金未落實的情況下簽訂合同并履行的,將很容易引發工程款的支付爭議;如建設項目的用地規劃許可證未取得而簽訂合同并 履行的,將可能導致合同在履行過程中遇到履行不能的障礙,還會對合同效力產生影響。
(2) 合同條款不平等
合同的重要原則之一就是平等性。以工程合同為例,由于市場競爭激烈,合同雙方當事人實際地位很難平等,如一方當事人要求對方承擔額外義務,或利用自己的優勢地位和 便利條件強行增加不平等條款等。這些不平等或不合理條款的存在,既嚴重違背了合同精神,也給合同履行埋下大量矛盾、隱患。
(3) 合同內容缺陷
合同的內容缺陷主要表現在合同內容不完備、文字表述不嚴謹等。合同內容不完備往往是因合同主體不愿意或不合理使用標準的合同范本、缺項漏項而導致。有些雖然使用標 準合同范本,但在專用條款中幾乎不作約定,或者約定的內容簡單,如對“不可抗力”不 作約定或約定不詳細,一旦發生意外事件,雙方很難就責任承擔、時間延長和費用增加等 達成一致。合同文字不嚴謹容易發生歧義和誤解,導致合同難以履行或引起爭議。合同是 當事人權利和義務的體現,因此,當事人在簽訂合同時必須對合同條款進行仔細推敲和字斟句酌,避免因招標采購合同文字表達不清、內容不準確而產生歧義和誤解,引發矛盾和 糾紛。
(4) 合同管理制度不健全、管理不規范
有些合同主體不能從戰略高度分析和認識合同管理對企業生存和發展的重要意義,缺乏對合同管理職能的重視,既沒有設立專職的合同管理機構和人員,又沒有建立嚴格的合 同管理制度和規范的工作程序,將合同管理職能分解為技術、經營、質檢等幾大部門分別 進行分散管理,無法從整體上分析和把握合同的確切狀態及應采取的措施,導致合同管理 存在漏洞,影響合同目的的實現。
(5) 合同管理人員法律意識和管理能力不強
合同管理人員的法律知識水平直接影響著合同管理水平的高低。合同管理的專業性強、知識面寬、法律法規意識要求髙,需要具備豐富的實踐經驗、多方面知識和能力的專業人才。由于合同管理人員的法律意識和管理能力不強,表現在合同簽訂之前對合同相對 方的履約能力缺乏必要的調查,合同簽訂時對合同內容表達模糊,合同履行過程中缺少相 應的跟蹤,合同文檔和信息管理不健全,導致糾紛發生后沒有相應的證據等。合同管理意 識是市場經濟意識、法律意識、項目管理意識的綜合體現。合同法律意識不強導致的直接 后果就是合同主體不能有效保護自身合法權益,蒙受權利損害或經濟損失。
1.4.3招標釆購合同管理發展趨勢
從現代合同管理的角度看,合同管理的發展趨勢就是要培養懂法律、會經營、善管理 的合同管理人才隊伍,建立科學、完善的合同管理模式、管理制度和全程、動態的合同管 理體系,建立和完善合同管理信息系統,強化對合同形成、簽訂和履行的全過程和動態化 監管和控制,實現項目總體目標和企業長遠健康發展。招標采購合同管理發展趨勢體現在 以下方面:
(1) 建立完善的合同管理組織體系
合同管理涉及技術、經濟、法律、管理等多方面知識,專業性很強,必須設立專門機 構和人員從事這項工作。合同管理可以按照縱、橫兩個方向設立合同管理機構,按照縱向 關系可以在企業總部、分公司、子公司分級設立合同管理部門;按照橫向關系可以在合同 管理機構中再細分為合同管理小組,按合同的性質、類別和區域進行合同管理,從而使合 同管理機構覆蓋到企業的每個層次、每個方面,實行統一管理,對合同的立項、談判、起 草、簽訂、履行、變更、糾紛處理等行使監督、檢查和指導的職責,在企業內部形成由各 層次的合同法務機構組成的全方位合同管理體系。
(2) 建立完善的合同管理人才體系
通過采取對外公開招聘、內部選拔等方式,培養一支懂法律、懂經營、會管理的合同管理隊伍。同時,要加強對他們的業務培訓,定期或不定期地對其進行法律、管理等知識 培訓,使其熟練掌握合同法律知識和簽約技巧,提高他們的專業知識水平和實踐技能。對 合同管理人員要實行崗位責任制,建立競爭上崗機制。建立合同管理激勵機制,對提出合 理化建議、避免重大損失或是給企業爭取額外經濟效益的人員予以獎勵,以此激發和提高 合同管理人員的工作積極性、主動性和創造性。
(3) 建立標準的合同文本體系
由于招標采購合同特別是工程采購合同種類多、數量大,合同管理工作量大。合同主 體應依照國家頒布實施的法律、法規,借鑒國際合同管理有益經驗,參照已經頒布的標準 示范合同文本,根據自身經營特點和需要,結合所從事招標采購項目類型和特點,建立自 己的標準合同文本體系。這對于規范合同當事人的行為,完善合同制度和合同內容,提高 合同履約水平和效果,將起到重要的指導和規范作用。
(4) 建立完善的合同管理制度和運行體系
合同管理涉及企業管理的許多方面,僅靠合同管理機構難以完成管理職能,應建立完 善的合同管理制度體系和運行機制,使合同管理機構和其他部門之間協調配合,形成齊抓 共管的局面,通過制度來規范、協調各方的工作,使合同的簽訂、履行和爭議處理都處于 有效的控制狀態。如建立合同審查會簽制度,一般合同由業務部門、技術部門、項目負責人、合同管理部門分別審查,重大合同還須由安全部門、財務部門、主管領導審查,由參 與審查的各部門和人員提出審查意見,對存在的問題經整改后會簽。如建立合同聯席會議 制度,對于金額較大的投資項目,必須召開相關部門參加的聯席會議,共同對合同內容進 行審查和把關,形成科學的合同管理方法。
(5) 建立完善的企業信用評價體系
防范信用風險是目前國內企業在合同管理上應予重視的重要方面。應建立對企業或 單位的合同管理水平、合同履約能力、合同履約狀況和企業合同信譽度等方面進行量 化、細化的綜合評價考核機制,多與那些信用好、履約率髙的企業或單位簽訂合同協 議,對那些信用較差的企業在簽訂合同時應謹慎防范,加入防范信用風險的特別條款。
(6) 建立完善的合同管理信息系統
隨著信息化進程加快,單位或組織必須建立現代化信息管理系統,利用先進的計算機 技術、網絡技術,建立現代化的網絡信息處理系統,實現合同的分類查詢、統計,以及有 效的統一管理。實現合同簽訂、履行、變更到終止等全過程合同管理環節的跟蹤管理和閉 環管理,并與項目的進度管理、成本管理、質量管理、財務管理等子系統相互集成,實現 合同管理工作的信息化、智能化和網絡化。
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