7.3.4招標投標爭議的行政訴訟

　　招標投標爭議的行政訴訟是招標投標中的民事主體認為招標投標監督機構的行政行為違法，向人民法院請求通過審查行政行為合法性的，解決爭議的一種制度。招標投標中的民事主體如果認為招標投標監督機構行使職權的行為侵犯其合法權益，既可以向行政復議機關申請行政復議，也可以向人民法院提起行政訴訟。行政復議的申請人不服行政復議決定的，也可以向人民法院提起行政訴訟。但是，行政復議機關已經依法受理的，在法定行政復議期限內不得向人民法院提起行政訴訟。招標投標中的民事主體向人民法院提起行政訴訟，人民法院已經依法受理的，不得申請行政復議。

　　(1)招標投標爭議行政訴訟的當事人

　　招標投標爭議行政訴訟的當事人包括原告、被告和第三人。

　　1)原告。招標投標爭議行政訴訟的原告是認為招標投標監督機構和監督機構工作人員的具體行政行為侵犯其合法權益的公民、法人或者其他組織，有可能是招標人、投標人，也有可能是被處罰的相關單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員。有權提起訴訟的公民死亡，其近親屬可以提起訴訟。有權提起訴訟的法人或者其他組織終止，承受其權利的法人或者其他組織可以提起訴訟。

　　2)被告。招標投標爭議行政訴訟的原告未經行政復議，直接向人民法院提起訴訟的，作出具體行政行為的行政機關是被告。經復議的案件，復議機關決定維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機關是被告;復議機關改變原具體行政行為的，復議機關是被告。兩個以上行政機關作出同一具體行政行為的，共同作出具體行政行為的行政機關是共同被告。由法律、法規授權的組織所作的具體行政行為，該組織是被告。由行政機關委托的組織所作的具體行政行為，委托的行政機關是被告。行政機關被撤銷的，繼續行使其職權的行政機關是被告。

　　3)第三人。在招標投標爭議行政訴訟中，同提起訴訟的具體行政行為有利害關系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人申請參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟。例如：招標投標監督機構確認中標無效，中標人提起行政訴訟，則招標人可以申請作為第三人參加訴訟;如果招標人沒有申請，則人民法院應當通知招標人作為第三人參加訴訟。第三人有權提出與本案有關的訴訟主張，對人民法院的一審判決不服，有權提起上訴。

　　(2)招標投標爭議行政訴訟的管轄

　　招標投標爭議行政訴訟的管轄分為級別管轄和地域管轄。

　　1)級別管轄。招標投標爭議行政訴訟的級別管轄是指由哪一級人民法院受理第一審招標投標爭議行政訴訟。一般情況下，招標投標爭議行政訴訟的第一審由基層人民法院管轄。但是，中級人民法院管轄下列第一審行政案件：

　　①對國務院各部門或者省、自治區、直轄市人民政府所作的具體行政行為提起訴訟的案件;

　　② 被告為縣級以上人民政府，且基層人民法院不適宜審理的案件;

　　③ 社會影響重大的共同訴訟、集團訴訟案件;

　　④ 重大涉外或者涉及中國香港特別行政區、中國澳門特別行政區、中國臺灣的案件;

　?、萜渌卮蟆碗s案件。

　　2)地域管轄。招標投標爭議行政訴訟的地域管轄是指由哪個地方的人民法院受理第一審招標投標爭議行政訴訟。招標投標爭議行政訴訟由最初作出具體行政行為的行政機關所在地人民法院管轄。經復議的案件，復議機關改變原具體行政行為的，也可以由復議機關所在地人民法院管轄。兩個以上人民法院都有管轄權的案件，原告可以選擇其中一個人民法院提起訴訟。原告向兩個以上有管轄權的人民法院提起訴訟的，由最先收到起訴狀的人民法院管轄。

　　(3)招標投標爭議行政訴訟的證據

　　招標投標爭議行政訴訟中，被告對作出的具體行政行為負有舉證責任，應當提供作出該具體行政行為的證據和所依據的規范性文件。行政訴訟中規定的被告負舉證責任，與一般訴訟中“誰主張，誰舉證”的原則不同。原因在于：行政機關應當依法行政，負有證明自己具體行政行為合法的責任，且行政機關的舉證能力比民事主體強。在訴訟過程中，被告不得自行向原告和證人收集證據。人民法院有權要求當事人提供或者補充證據。人民法院有權向有關行政機關以及其他組織、公民調取證據。在訴訟過程中，人民法院認為對專門性問題需要鑒定的，應當交由法定鑒定部門鑒定;沒有法定鑒定部門的，由人民法院指定的鑒定部門鑒定。

　　(4)招標投標爭議行政訴訟的起訴和受理

　　參與招標投標的民事主體如果不服行政機關對招標投標的行政處理決定，可以先申請行政復議，對復議不服的，再向人民法院提起訴訟;也可以直接向人民法院提起訴訟。如果先申請行政復議，申請人不服復議決定的，可以在收到復議決定書之日起15日內向人民法院提起行政訴訟;復議機關逾期不作決定的，申請人可以在復議期滿之日起15日內向人民法院提起訴訟。如果直接向人民法院提起行政訴訟的，應當在知道作出具體行政行為之日起3個月內提出。招標投標爭議提起行政訴訟應當符合下列條件：

　　1)原告認為具體行政行為侵犯其合法權益的民事主體;

　　2)有明確的被告;

　　3)有具體的訴訟請求和事實根據;

　　4)屬于人民法院受案范圍和受訴人民法院管轄。

　　人民法院接到起訴狀，經審查，應當在7日內立案或者作出裁定不予受理。原告對裁定不服的，可以提起上訴。

　　(5)招標投標爭議行政訴訟的審理和判決

　　行政訴訟與其他訴訟一樣，也是二審終審制。

　　1)訴狀的送達和答辯。人民法院應當在立案之日起5日內，將起訴狀副本發送被告。被告應當在收到起訴狀副本之日起10日內向人民法院提交作出具體行政行為的有關材料，并提出答辯狀。人民法院應當在收到答辯狀之日起5日內，將答辯狀副本發送原告。被告不提出答辯狀的，不影響人民法院審理。

　　2)訴訟期間停止具體行政行為執行的情形。一般情況下，訴訟期間，不停止具體行政行為的執行。但有下列情形之一的，停止具體行政行為的執行：

　?、俦桓嬲J為需要停止執行的;

　　②原告申請停止執行，人民法院認為該具體行政行為的執行會造成難以彌補的損失，并且停止執行不損害社會公共利益，裁定停止執行的。

　　3)審理中的基本制度。招標投標爭議行政訴訟的審理，有以下幾項基本制度：

　?、俟_審理制度。人民法院公開審理行政案件，但涉及國家秘密、個人隱私和法律另有規定的除外。

　?、诤献h庭制度。人民法院審理行政案件，由審判員組成合議庭，或者由審判員、陪審員組成合議庭。合議庭的成員，應當是三人以上的單數。

　?、刍乇苤贫?。當事人認為審判人員與本案有利害關系或者有其他關系可能影響公正審判，有權申請審判人員回避。審判人員認為自己與本案有利害關系或者有其他關系，應當申請回避。關于回避的規定，適用于書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人。

　?、懿贿m用調解制度。人民法院審理行政案件，不適用調解。

　　4)審理依據。人民法院審理行政案件，以法律和行政法規、地方性法規為依據。地方性法規適用于本行政區域內發生的行政案件。人民法院審理民族自治地方的行政案件，以該民族自治地方的自治條例和單行條例為依據。

　　人民法院審理行政案件，參照國務院部、委根據法律和國務院的行政法規、決定、命令制定、發布的規章以及省、自治區、直轄市和省、自治區的人民政府所在地的市和經國務院批準的較大的市的人民政府根據法律和國務院的行政法規制定、發布的規章。人民法院認為地方人民政府制定、發布的規章與國務院部、委制定、發布的規章不一致的，以及國務院部、委制定、發布的規章之間不一致的，由最高人民法院送請國務院作出解釋或者裁決。

　　5)第一審判決的種類。人民法院經過審理，根據不同情況，分別作出以下判決：

　?、倬唧w行政行為證據確鑿，適用法律、法規正確，符合法定程序的，判決維持。

　?、诰唧w行政行為有下列情形之一的，判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出具體行政行為：a.主要證據不足的;b.適用法律、法規錯誤的;c.違反法定程序的;d.超越職權的;e.濫用職權的。

　　③被告不履行或者拖延履行法定職責的，判決其在一定期限內履行。

　　④行政處罰顯失公正的，可以判決變更。

　　人民法院判決被告重新作出具體行政行為的，被告不得以同一的事實和理由作出與原具體行政行為基本相同的具體行政行為。

　　人民法院應當在立案之日起3個月內作出第一審判決。有特殊情況需要延長的，由高級人民法院批準，高級人民法院審理第一審案件需要延長的，由最高人民法院批準。

　　6)不服第一審判決的上述。當事人不服人民法院第一審判決的，有權在判決書送達之日起15日內向上一級人民法院提起上訴。當事人不服人民法院第一審裁定的，有權在裁定書送達之日起10日內向上一級人民法院提起上訴。逾期不提起上訴的，人民法院的第一審判決或者裁定發生法律效力。

　　7)第二審判決的種類。人民法院審理上訴案件，按照下列情形，分別處理：

　?、僭袥Q認定事實清楚，適用法律、法規正確的，判決駁回上訴，維持原判;

　?、谠袥Q認定事實清楚，但適用法律、法規錯誤的，依法改判;

　　③原判決認定事實不清，證據不足，或者由于違反法定程序可能影響案件正確判決的，裁定撤銷原判，發回原審人民法院重審，也可以查清事實后改判。當事人對重審案件的判決、裁定，可以上訴。

　　人民法院審理上訴案件，應當在收到上訴狀之日起2個月內作出終審判決。有特殊情況需要延長的，由高級人民法院批準，高級人民法院審理上訴案件需要延長的，由最高人民法院批準。

　　(6)招標投標爭議行政訴訟的執行

　　當事人必須履行人民法院發生法律效力的判決、裁定。民事主體拒絕履行判決、裁定的，行政機關可以向第一審人民法院申請強制執行，或者依法強制執行。行政機關拒絕履行判決、裁定的，第一審人民法院可以采取以下措施：

　　1)對應當歸還的罰款或者應當給付的賠償金，通知銀行從該行政機關的賬戶內劃撥;

　　2)在規定期限內不履行的，從期滿之日起，對該行政機關按日處50元至100元的罰款;

　　3)向該行政機關的上一級行政機關或者監察、人事機關提出司法建議。接受司法建議的機關，根據有關規定進行處理，并將處理情況告知人民法院;

　　4)拒不履行判決、裁定，情節嚴重構成犯罪的，依法追究主管人員和直接責任人員的刑事責任。

　　(7)招標投標爭議行政訴訟的侵權賠償責任

　　民事主體的合法權益受到行政機關或者行政機關工作人員作出的具體行政行為侵犯造成損害的，有權請求賠償。民事主體單獨就損害賠償提出請求，應當先由行政機關解決。對行政機關的處理不服，可以向人民法院提出訴訟。賠償訴訟可以適用調解。

　　行政機關或者行政機關工作人員作出的具體行政行為侵犯民事主體的合法權益造成損害的，由該行政機關或者該行政機關工作人員所在的行政機關負責賠償。行政機關賠償損失后，應當責令有故意或者重大過失的行政機關工作人員承擔部分或者全部賠償費用。賠償費用，從各級財政列支。各級人民政府可以責令有責任的行政機關支付部分或者全部賠償費用。

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