【摘要】對(duì)于備考一級(jí)建造師而言，復(fù)習(xí)中充分掌握考點(diǎn)則至關(guān)重要，環(huán)球網(wǎng)校一級(jí)建造師考試頻道特地整理一級(jí)建造師《工程法規(guī)》復(fù)習(xí)資料供各位考生學(xué)習(xí)，本文為2016一建《建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識(shí)》要點(diǎn)：1Z304016無效合同和效力待定合同的規(guī)定，希望各位考生能將一級(jí)建造師考點(diǎn)融會(huì)貫通，環(huán)球網(wǎng)校助各位一級(jí)建造師考生一臂之力!

　　1Z304000 建設(shè)工程合同和勞動(dòng)合同法律制度(環(huán)球網(wǎng)校一級(jí)建造師頻道整理無效合同和效力待定合同的規(guī)定)

　　1Z304010 建設(shè)工程合同制度

　　建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同。建設(shè)工程合同的訂立，應(yīng)當(dāng)遵循平等原則、自愿原則、公平原則、誠(chéng)實(shí)信用原則、合法原則等。

　　1Z304016無效合同和效力待定合同的規(guī)定

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　　一、無效合同

　　無效合同是指合同內(nèi)容或者形式違反了法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定和社會(huì)公共利益，因而不能產(chǎn)生法律約束力，不受到法律保護(hù)的合同。(環(huán)球網(wǎng)校一級(jí)建造師頻道整理無效合同和效力待定合同的規(guī)定)

　　無效合同的特征是：(1)具有違法性;(2)具有不可履行性;(3)自訂立之時(shí)就不具有法律效力。

　　(一)無效合同的類型

　　《合同法》規(guī)定，有下列情形之一的，合同無效：(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益;(2)惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益;(3)以合法形式掩蓋非法目的;(4)損害社會(huì)公共利益;(5)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

　　1.一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益

　　所謂欺詐，是指故意隱瞞真實(shí)情況或者故意告知對(duì)方虛假的情況，欺騙對(duì)方，誘使對(duì)方做出錯(cuò)誤的意思表示而與之訂立合同。所謂脅迫，是指行為人以將要發(fā)生的損害或者以直接實(shí)施損害相威脅，使對(duì)方當(dāng)事人產(chǎn)生恐懼而與之訂立合同。

　　2.惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益

　　所謂惡意串通，是指合同雙方當(dāng)事人非法勾結(jié)，為牟取私利而共同訂立的損害國(guó)家、集體或者第三人利益的合同。在實(shí)踐中，常見的還有代理人與第三人勾結(jié)，訂立合同，損害被代理人利益的行為。

　　3.以合法形式掩蓋非法目的

　　又稱偽裝合同，即行為人為達(dá)到非法目的以迂回的方法避開法律或者行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

　　4.損害社會(huì)公共利益

　　損害社會(huì)公共利益的合同，實(shí)質(zhì)上是違反了社會(huì)主義的公共道德，破壞了社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序和生活秩序。例如，與他人簽訂合同出租賭博場(chǎng)所。(環(huán)球網(wǎng)校一級(jí)建造師頻道整理無效合同和效力待定合同的規(guī)定)

　　5.違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定

　　法律、行政法規(guī)中包含強(qiáng)制性規(guī)定和任意性規(guī)定。強(qiáng)制性規(guī)定排除了合同當(dāng)事人的意思自由，即當(dāng)事人在合同中不得協(xié)議排除法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，否則將構(gòu)成無效合同;對(duì)于任意性規(guī)定，當(dāng)事人可以約定排除，如當(dāng)事人可以約定商品的價(jià)格等。

　　應(yīng)當(dāng)指出的是，法律是指全國(guó)人大及其常委會(huì)頒布的法律，行政法規(guī)是指由國(guó)務(wù)院頒布的法規(guī)。在實(shí)踐中，有的將違反了地方規(guī)定的合同認(rèn)定為無效是違法的。

　　(二)無效的免責(zé)條款

　　免責(zé)條款，是指當(dāng)事人在合同中約定免除或者限制其未來責(zé)任的合同條款;免責(zé)條款無效，是指沒有法律約束力的免責(zé)條款。

　　《合同法》規(guī)定，合同中的下列免責(zé)條款無效：(1)造成對(duì)方人身傷害的;(2)因故意或者重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。

　　造成對(duì)方人身傷害就侵犯了對(duì)方的人身權(quán)，造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失就侵犯了對(duì)方的財(cái)產(chǎn)權(quán)。人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)是法律賦予的權(quán)利，如果合同中的條款對(duì)此予以侵犯，該條款就是違法條款，這樣的免責(zé)條款是無效的。

　　(三)建設(shè)工程無效施工合同的主要情形

　　《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定，建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《合同法》第52條第5項(xiàng)的規(guī)定(即違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定)，認(rèn)定無效：(1)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的;(2)沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;(3)建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。

　　承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。

　　(四)無效合同的法律后果(環(huán)球網(wǎng)校一級(jí)建造師頻道整理無效合同和效力待定合同的規(guī)定)

　　《合同法》規(guī)定，無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。

　　合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭(zhēng)議方法的條款的效力。

　　合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還;不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

　　(五)無效施工合同的工程款結(jié)算

　　《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定，建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。

　　建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，按照以下情形分別處理：

　　(1)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人請(qǐng)求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的，應(yīng)予支持;

　　(2)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，承包人請(qǐng)求支付工程價(jià)款的，不予支持。

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　　【案例】

　　1.背景

　　A建筑公司掛靠于一資質(zhì)較高的B建筑公司，以B建筑公司名義承攬了一項(xiàng)工程，并與建設(shè)單位C公司簽訂了施工合同。但在施工過程中，由于A建筑公司的實(shí)際施工技術(shù)力量和管理能力都較差，造成了工程進(jìn)度的延誤和一些工程質(zhì)量缺陷。 C公司以此為由，不予支付余下的工程款。 A建筑公司以B建筑公司名義將C公司告上了法庭。

　　2.問題(環(huán)球網(wǎng)校一級(jí)建造師頻道整理無效合同和效力待定合同的規(guī)定)

　　(1)A建筑公司以B建筑公司名義與C公司簽訂的施工合同是否有效? (2)C公司是否應(yīng)當(dāng)支付余下的工程款?

　　3.分析

　　(1)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第4條規(guī)定：“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。”A建筑公司以B建筑公司名義與C公司簽訂的施工合同，是沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義簽訂的合同，屬無效合同，不具有法律效力。

　　(2)C公司是否應(yīng)當(dāng)支付余下的工程款要視該工程竣工驗(yàn)收的結(jié)果而定。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定，“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求參照約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，按照以下情形分別處理：(1)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人請(qǐng)求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的，應(yīng)予支持;(2)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，承包人請(qǐng)求支付工程價(jià)款的，不予支持。”

　　$、效力待定合同

　　效力待定合同是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其不完全符合有關(guān)生效要件的規(guī)定，其合同效力能否發(fā)生尚未確定，一般須經(jīng)有權(quán)人表示承認(rèn)才能生效。

　　《合同法》規(guī)定的效力待定合同有三種，即限制行為能力人訂立的合同，無權(quán)代理人訂立的合同，無處分權(quán)人處分他人的財(cái)產(chǎn)訂立的合同。

　　(一)限制行為能力人訂立的合同(環(huán)球網(wǎng)校一級(jí)建造師頻道整理無效合同和效力待定合同的規(guī)定)

　　《合同法》規(guī)定，限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。

　　相對(duì)人可以催告法定代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被迫認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。

　　(二)無權(quán)代理人訂立的合同

　　行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng) 被代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。

　　相對(duì)人可以催告被代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。

　　(三)無權(quán)處分行為

　　無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。

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