2016一建《建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識》考點：1Z304015建設(shè)工程賠償損失的規(guī)定
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【摘要】對于備考一級建造師而言，復(fù)習(xí)中充分掌握考點則至關(guān)重要，環(huán)球網(wǎng)校一級建造師考試頻道特地整理一級建造師《工程法規(guī)》復(fù)習(xí)資料供各位考生學(xué)習(xí)，本文為2016一建《建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識》考點：1Z304015建設(shè)工程賠償損失的規(guī)定，希望各位考生能將一級建造師考點融會貫通，環(huán)球網(wǎng)校助各位一級建造師考生一臂之力!
1Z304000 建設(shè)工程合同和勞動合同法律制度
1Z304010 建設(shè)工程合同制度
建設(shè)工程合同是承包人進行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價款的合同。建設(shè)工程合同的訂立，應(yīng)當(dāng)遵循平等原則、自愿原則、公平原則、誠實信用原則、合法原則等。
1Z304015建設(shè)工程賠償損失的規(guī)定(環(huán)球網(wǎng)校一級建造師頻道整理建設(shè)工程賠償損失的規(guī)定)
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一、賠償損失概念和特征
賠償損失，是指合同違約方因不履行或不完全履行合同義務(wù)而給對方造成的損失，依法或依據(jù)合同約定賠償對方所蒙受損失的一種違約責(zé)任形式。
《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。
賠償損失具有以下特征：(1)賠償損失是合同違約方違反合同義務(wù)所產(chǎn)生的責(zé)任形式。(2)賠償損失具有補償性，是強制違約方給非違約方所受損失的一種補償。(3)賠償損失具有一定的任意性。當(dāng)事人訂立合同時，可以預(yù)先約定對違約的賠償損失的計算方法，或者直接約定違約方付給非違約方一定數(shù)額的金錢。當(dāng)事人也可以事先約定免責(zé)的條款。(4)賠償損失以賠償非違約方實際遭受的全部損害為原則。
二、承擔(dān)賠償損失責(zé)任的構(gòu)成要件(環(huán)球網(wǎng)校一級建造師頻道整理建設(shè)工程賠償損失的規(guī)定)
承擔(dān)賠償損失責(zé)任的構(gòu)成要件是：(1)具有違約行為;(2)造成損失后果;(3)違約行為與財產(chǎn)等損失之間有因果關(guān)系;(4)違約人有過錯，或者雖無過錯，但法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)賠償。
三、賠償損失的范圍
《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。 賠償損失范圍包括直接損失和間接損失。直接損失是指財產(chǎn)上的直接減少。間接損失(又稱所失利益)，是指失去的可以預(yù)期取得的利益。可以預(yù)期取得的利益(也稱可得利益)，是指利潤而不是營業(yè)額。
四、約定賠償損失與法定賠償損失
《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當(dāng)減少。
法定賠償損失，是指根據(jù)法律規(guī)定的賠償范圍、損失計算原則與標(biāo)準(zhǔn)，確定賠償損失的金額。(環(huán)球網(wǎng)校一級建造師頻道整理建設(shè)工程賠償損失的規(guī)定)
一般來說，賠償損失的主要形式是法定賠償損失，而約定賠償損失是為了彌補法定賠償損失的不足。在確定了適用約定賠償損失還是法定賠償損失的情況下，原則上約定賠償損失優(yōu)先于法定賠償損失。作為約定賠償損失，一旦發(fā)生違約并造成受害人的損害以后，受害人不必證明其具體損害范圍即可依據(jù)約定賠償損失條款而獲得賠償。例如，雙方事先約定，一方違約后應(yīng)支付另一方10萬元賠償金，當(dāng)一方違約時，另一方只需證明該方已構(gòu)成違約并使其遭受損害，而不必證明自己遭受多少損失，就可以要求對方支付10萬元的賠償金。如果當(dāng)事人只是約定了損失賠償額的計算方法，那么受害人還應(yīng)當(dāng)證明其實際遭受的損害。
五、賠償損失的限制
(一)賠償損失的可預(yù)見性原則
《合同法》規(guī)定，賠償損失不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的違反合同可能造成的損失。
據(jù)此，只有當(dāng)違約所造成的損害是違約方在訂約時可以預(yù)見的情況下，方能認為損害結(jié)果與違約行為之間具有因果關(guān)系，違約方才應(yīng)當(dāng)對這些損害承擔(dān)賠償責(zé)任。如果損害是不可預(yù)見的，則違約方不應(yīng)賠償。
(二)采取措施防止損失的擴大
《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴大;沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。當(dāng)事人因防止損失擴大而支出的合理費用，由違約方承擔(dān)。
對于當(dāng)事人一方違反合同的，另一方不能任憑損失的擴大，在接到對方的通知后，應(yīng)當(dāng)及時采取措施防止損失擴大，即使沒有接到對方通知，也應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施;如果沒有及時采取措施致使損失擴大的，無權(quán)就擴大的損失部分請求賠償。
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六、建設(shè)工程施工合同中的賠償損失(環(huán)球網(wǎng)校一級建造師頻道整理建設(shè)工程賠償損失的規(guī)定)
(一)發(fā)包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償損失
1.未及時檢查隱蔽工程造成的損失
《合同法》規(guī)定，隱蔽工程在隱蔽以前，承包人應(yīng)當(dāng)通知發(fā)包人檢查。發(fā)包人沒有及時檢查的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失。
2.未按照約定提供原材料、設(shè)備等造成的損失
發(fā)包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設(shè)備、場地、資金、技術(shù)資料的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失。
3.因發(fā)包人原因致使工程中途停建、緩建造成的損失
因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩建的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)采取措施彌補或者減少損失，賠償承包人因此造成的停工、窩工、倒運、機械設(shè)備調(diào)遷、材料和構(gòu)件積壓等損失和實際費用。
4.提供圖紙或者技術(shù)要求不合理且怠于答復(fù)等造成的損失
承攬人(承包人)發(fā)現(xiàn)定作人(發(fā)包人)提供的圖紙或者技術(shù)要求不合理的，應(yīng)當(dāng)及時通知定作人(發(fā)包人)。因定作人(發(fā)包人)怠于答復(fù)等原因造成承攬人(承包人)損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。
5.中途變更承攬工作要求造成的損失
定作人(發(fā)包人)中途變更承攬工作的要求，造成承攬人(承包人)損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。
6.要求壓縮合同約定工期造成的損失
《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》規(guī)定，建設(shè)單位有下列行為之一的，……造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任：……(2)要求施工單位壓縮合同約定的工期的;……
7.驗收違法行為造成的損失
《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》規(guī)定，建設(shè)單位有下列行為之一的，……造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任：(1)未組織竣工驗收，擅自交付使用的;(2)驗收不合格，擅自交付使用的;(3)對不合格的建設(shè)工程按照合格工程驗收的。
(二)承包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償損失
1.轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書等造成的損失
《建筑法》規(guī)定，建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的……。對因該項承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
2.轉(zhuǎn)包、違法分包造成的損失
承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的，或者違反規(guī)定進行分包的……，對因轉(zhuǎn)包工程或者違法分包的工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，與接受轉(zhuǎn)包或者分包的單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
3.偷工減料等造成的損失
建筑施工企業(yè)在施工中偷工減料的，使用不合格的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的，或者有其他不按照工程設(shè)計圖紙或者施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)施工的行為的……;造成建筑工程質(zhì)量不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的，負責(zé)返工、修理，并賠償因此造成的損失。
4.與監(jiān)理單位串通造成的損失
工程監(jiān)理單位與建設(shè)單位或者建筑施工企業(yè)串通，弄虛作假、降低工程質(zhì)量的，承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
5.不履行保修義務(wù)造成的損失
建筑施工企業(yè)違反規(guī)定，不履行保修義務(wù)或者拖延履行保修義務(wù)的，……并對在保修期內(nèi)因屋頂、墻面滲漏、開裂等質(zhì)量缺陷造成的損失，承擔(dān)賠償責(zé)任。
6.保管不善造成的損失
《合同法》規(guī)定，承攬人(承包人)應(yīng)當(dāng)妥善保管定作人(發(fā)包人)提供的材料以及完成的工作成果，因保管不善造成毀損、滅失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
7.合理使用期限內(nèi)造成的損失
《建筑法》規(guī)定，在建筑物的合理使用壽命內(nèi)，因建筑工程質(zhì)量不合格受到損害的，有權(quán)向責(zé)任者要求賠償。
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