自考“刑法學”論述題要點一

更新時間：2013-03-28 10:01:55 來源：|0

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摘要刑法論述題要點總結(jié)

　　1.論述刑法的性質(zhì)。

　　答：刑法是規(guī)定犯罪及其法律后果的法律規(guī)范，而其他法律規(guī)定的是一般違法行為及其法律后果。這種特定性，使刑法成為特殊的法律。

　　一般部門法都只是調(diào)整和保護某一方面的社會關(guān)系。刑法則保護人身的、經(jīng)濟的、財產(chǎn)的、婚姻家庭的、社會秩序等許多方面的法益(法所保護的利益)。但它同時具有不完整性。首先，刑法并不是將所有侵害法益的行為規(guī)定為犯罪，而只是將其中部分嚴重侵害法益的行為規(guī)定為犯罪;其次，即使是嚴重侵害法益的行為，但由于刑事政策等方面的原因，立法機關(guān)也可能不將其規(guī)定為犯罪;最后，成文刑法總是具有局限性，一些嚴重侵害法益的行為也可能被遺漏。

　　一般部門法對一般違法行為也適用強制方法，這些強制方法的嚴厲程度遠不如刑罰，而且在許多情況下，當事人之間可以自行和解。刑法規(guī)定的法律后果主要是刑罰，刑罰是國家最嚴厲的強制方法。

　　刑法具有補充性，即只有當一般部門法不能充分保護某種法益時，才由刑法保護;只有當一般部門法還不足以抑止某種危害行為時，才由刑法禁止。

　　由于其他法律在不能充分保護法益時需要刑法保護，刑法的制裁方法又最為嚴厲，這就使得刑法實際上成為其他法律的保障。這既是刑法與其他法律的聯(lián)系所在，也是刑法與其他法律的區(qū)別之一。

　　2.試論述刑法“但書”的作用。

　　答：刑法為成文法，故其表達理應(yīng)符合語法。當同一條款的后段要對前段內(nèi)容作出相反、例外、限制或補充規(guī)定時，往往使用“但是”一詞予以表示，“但是”開始的這段文字稱為“但書”(但書前的內(nèi)容稱為“本文”)。但書主要有以下情況：(1)對前段表示了相反關(guān)系;(2)對前段表示了例外關(guān)系;(3)對前段表示了限制關(guān)系;(4)對前段表示了補充關(guān)系。由此看來，但書對準確表達立法意圖起著重要作用，解釋和適用刑法時不可忽視但書。由于但書具有表示與前段相反、例外等功能，故不能輕易指責條文的前后矛盾。

　　3.論述刑法解釋的必要性及意義。

　　答：任何刑法都有解釋的必要。首先，刑法內(nèi)容是由文字表達的，任何用語盡管核心意義明確，但總會向邊緣擴展，使其外延模糊，需要通過解釋界定刑法用語的擴展邊際;絕大多數(shù)用語總是具有多義性，需要通過解釋明確刑法用語應(yīng)取何種含義：用語隨著時代發(fā)展會產(chǎn)生新的含義，需要通過解釋說明刑法是否接受新的含義;許多用語也存在“言不盡意”的情況，需要通過解釋揭示其未盡之意。此外，刑法中有許多規(guī)范的概念(如“淫穢物品”)與純粹的價值概念(如情節(jié)“惡劣”)，必須通過解釋明確其含義。其次，刑法所規(guī)定的各種犯罪類型，都是對犯罪現(xiàn)象進行抽象的結(jié)果，而不可能詳盡敘述各種犯罪的具體表現(xiàn)，但現(xiàn)實的案件都是具體的，于是刑法規(guī)定與個案之間便存在距離。在這種情況下，要將刑法規(guī)定適用于具體個案，必須解釋刑法的規(guī)定。最后，刑法具有相對穩(wěn)定性，要使穩(wěn)定的刑法適應(yīng)不斷發(fā)展變化的形勢，就有賴解釋。

　　刑法解釋的必要性說明了刑法解釋的重要意義：刑法解釋有助于人們正確理解刑法規(guī)定的含義與精神;有利于刑法的正確實施;有利于克服刑法的某些缺陷;有利于刑法的發(fā)展和完善。

　　4.試述刑法的機能。

　　答:刑法的機能

　　刑法的機能是指刑法現(xiàn)實與可能發(fā)揮的作用。國外刑法理論一般認為刑法具有以下三種機能：第一，行為規(guī)制機能，指刑法具有使對犯罪行為的規(guī)范評價得以明確的機能。其具體內(nèi)容為，刑法將一定的行為規(guī)定為犯罪并給予刑罰處罰，表明該行為在法律上受到否定評價(評價的機能);同時命令人們作出不實施這種犯罪行為的內(nèi)心意思決定(決定的機能)。第二，法益保護機能，指刑法具有保護法益不受犯罪侵害與威脅的機能。犯罪是侵害或威脅法益的行為，刑法禁止和懲罰犯罪，是為了保護法益。第三，自由保障機能，指刑法具有保障公民個人自由不受國家刑罰權(quán)不當侵害的機能。根據(jù)罪刑法定原則，只要行為人的行為不構(gòu)成刑法所規(guī)定的犯罪，他就不受刑罰處罰，這便對國家機關(guān)適用刑罰進行了限制;對犯罪人也只能根據(jù)刑法的規(guī)定給予處罰，不得超出刑法規(guī)定的范圍科處刑罰，這便保障犯罪人免受不恰當?shù)男塘P處罰。因此，刑法既是“善良人的大憲章”，又是“犯罪人的大憲章”。

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