自考“刑法學(xué)”論述題要點(diǎn)二

更新時(shí)間：2013-03-28 10:12:07 來(lái)源：|0

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摘要刑法論述題要點(diǎn)總結(jié)

　　1、論述罪刑相適應(yīng)原則的基本內(nèi)容和表現(xiàn)特點(diǎn)。

　　答：一般認(rèn)為，罪刑相適應(yīng)，就是罪重的量刑要重，罪輕的量刑要輕，各個(gè)法律條文之間對(duì)犯罪量刑要統(tǒng)一平衡，不能罪重的量刑比罪輕的輕，也不能罪輕的量刑比罪重的重。就具體內(nèi)容而言.罪刑相適應(yīng)原則，可以分解為下列三個(gè)方面：

　　(1)刑罰與罪質(zhì)相適用;(2)刑罰與犯罪情節(jié)相適應(yīng);(3)刑罰與犯罪人的人身危險(xiǎn)性相適應(yīng)。

　　2、論述類推解釋與擴(kuò)大解釋的關(guān)系。

　　答：類推解釋，是指需要判斷的具體事實(shí)與法律規(guī)定的構(gòu)成要件基本相似時(shí)，將后者的法律效果適用于前者。擴(kuò)大解釋，是指刑法條文的字面通常含義比刑法的真實(shí)含義窄，于是擴(kuò)張字面含義，使其符合刑法的真實(shí)含義。

　　從形式上說(shuō)，擴(kuò)大解釋所得出的結(jié)論，沒(méi)有超出刑法用語(yǔ)可能具有的含義，即在刑法文字含義的“射程”之內(nèi)進(jìn)行解釋;而類推解釋所得出的結(jié)論，超出了刑法用語(yǔ)可能具有的含義，即在刑法文字含義的“射程”之外進(jìn)行解釋。

　　從著重點(diǎn)上說(shuō)，擴(kuò)大解釋著眼于刑法規(guī)范本身，仍然是對(duì)規(guī)范的邏輯解釋;類推解釋著眼于刑法規(guī)范之外的事實(shí)，是對(duì)事實(shí)的比較。

　　從論理方法上說(shuō)，擴(kuò)大解釋是擴(kuò)張性地劃定刑法的某個(gè)概念，使應(yīng)受處罰的行為包含在該概念中;類推解釋則是認(rèn)識(shí)到某行為不是刑法處罰的對(duì)象，而以該行為與刑法規(guī)定的相似行為具有同等的惡害性為由，將其作為處罰對(duì)象。

　　從實(shí)質(zhì)上而言，擴(kuò)大解釋的結(jié)論在公民預(yù)測(cè)可能性之內(nèi);類推解釋則超出了公民預(yù)測(cè)可能性的范圍。

　　3.試論述我國(guó)刑法中的從舊兼從輕原則。

　　答：我國(guó)《刑法》第12條關(guān)于溯及力的規(guī)定采取的是從舊兼從輕原則。從l949年10月1日至l997年9月30日這段時(shí)間所發(fā)生的行為，如果未經(jīng)法院審判或判決未確定，就按不同情況分別處理：

　　(1)行為時(shí)的法律不認(rèn)為是犯罪，而刑法認(rèn)為是犯罪的。適用行為時(shí)的法律，即不追究刑事責(zé)任，刑法沒(méi)有溯及力。

　　(2)行為時(shí)的法律認(rèn)為是犯罪，而刑法不認(rèn)為是犯罪的，適用刑法.即不追究刑事責(zé)任，刑法具有溯及力。(3)行為時(shí)的法律與刑法都認(rèn)為是犯罪，并且按刑法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)追訴的，按照行為時(shí)的法律追究刑事責(zé)任，即刑法沒(méi)有溯及力(刑法關(guān)于追訴時(shí)效的規(guī)定具有溯及力);但是，如果刑法的處刑比行為時(shí)的法律處刑輕，則應(yīng)適用刑法，即刑法具有溯及力。

　　(4)刑法施行以前，依照當(dāng)時(shí)的法律已經(jīng)作出的生效判決，繼續(xù)有效。從刑法理論上看，從舊兼從輕原則比較符合罪刑法定原則。因?yàn)椤皬呐f”表明了對(duì)行為時(shí)不受處罰的行為，不能適用裁判時(shí)的法律給予處罰;即使行為時(shí)應(yīng)受處罰的行為，原則上也應(yīng)按行為時(shí)的法律處罰。這正體現(xiàn)了定罪判刑以行為時(shí)有法律的明文規(guī)定為限的思想。另一方面，罪刑法定原則包含著保障4-i-#sA-的自由的觀念，N此，當(dāng)適用新法有利于行為人時(shí)，應(yīng)例外地適用新法。

　　4.論述我國(guó)刑法對(duì)時(shí)間效力的規(guī)定。

　　答：刑法的時(shí)間效力所解決的問(wèn)題是刑法從何時(shí)起至何時(shí)止具有適用效力，其內(nèi)容包括生效時(shí)間、失效時(shí)間、溯及力與限時(shí)法效力。

　　從我國(guó)的刑事立法實(shí)踐來(lái)看，刑法的生效時(shí)間分為兩種情形：

　　一是自公布之日起生效。

　　二是公布后間隔一段時(shí)間才生效。這兩種生效情形均符合罪刑法定原則，但相比之下，后一種情形更為合適。因?yàn)榉杉仁遣门幸?guī)范，又是行為規(guī)范，要使規(guī)范產(chǎn)生實(shí)效，就得使人們事先了解規(guī)范的存在及其內(nèi)容。

　　刑法的失效時(shí)間，主要有兩種情形：

　　一是由立法機(jī)關(guān)明文宣布原有法律效力終止或廢止。

　　二是新法的施行使原有法律自然失效。但應(yīng)注意的是，有的法律文件是因?yàn)樾路ǖ氖┬卸渴В械姆晌募且驗(yàn)樾路ǖ氖┬卸植渴А?/P>

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