安全生產違法行為中違法所得等概念的認識


目前由于對安全生產行政執法過程中涉及的違法所得、非法財物概念,國家還沒有明確權威的規定,所以對違法所得、非法財物的界定,對安全生產行政執法的具體操作存在一定影響。為進一步提高安全生產行政執法工作的質量,作為從事安全生產監管工作人員來說,有必要就安全生產違法行為中的違法所得、非法財物等概念作一些探討和分析。
一、明確幾個概念
什么才是違法所得、非法財物?違法所得是指行為人通過違法行為獲取的財產。沒收違法所得是指行政機關依法將行為人通過違法行為獲取的財產收歸國有的處罰形式。非法財物是指違禁物品或者用以實施違法行為的工具。沒收非法財物是指行政機關依法將違禁物品或者用以實施違法行為的工具收歸國有的處罰形式,這里的違禁物品是指法律法規嚴禁生產、銷售、儲存的物品,如非法生產、銷售、儲存煙花爆竹制品等。沒收違法所得、非法財物本質上是一種追繳,而不是違法行為人因實施違法行為所付出的代價。
二、適用范圍
沒收安全生產違法行為中的違法所得、非法財物的適應范圍是什么?通過學習安全生產法律法規,認為沒收安全生產違法行為中的違法所得主要適用以下幾種情況:1、未經審批進行生產、經營、儲存危險物品的活動;2、將生產經營項目、場所、設備發包或者出租給不具備安全生產條件或者相應資質的單位或者個人的活動;3、承擔安全評價、認證、檢測、檢驗的機構出具虛假證明的活動;4、未經許可生產、經營煙花爆竹制品,或者向未取得煙花爆竹安全生產許可的單位或者個人銷售黑火藥、煙火藥、引火線的活動;5、非煤礦礦山企業未取得安全生產許可證擅自進行生產的、接受轉讓的安全生產許可證的、冒用安全生產許可證的、使用偽造的安全生產許可證的活動。
三、重視取證環節
沒收安全生產違法行為中的違法所得、非法財物的認定必須有充分的證據。行政處罰法第三十六條明確規定:“除本法第三十三條規定的可以當場作出的行政處罰外,行政機關發現公民、法人或者其他組織有依法應當給予行政處罰的行為的,必須全面、客觀、公正地調查,收集有關證據;必要時,依照法律、法規的規定,可以進行檢查。”這是行政機關實施行政處罰應當遵循的程序,要求行政機關必須全面細致地做好調查取證的每一項工作,堅持全面、客觀、公正和及時的原則。從客觀存在的證據材料出發,傾聽群眾和與案件相關人的意見和反映,聽取當事人的陳述、申辯和意見,做到證據確鑿。
四、計算方法
安全生產違法行為的違法所得主要涉及違法生產、違法經營以及中介服務機構出具虛假證明所獲財產的計算。到目前為止,根據國家有關司法解釋和行政執法部門的規定,違法所得的界定有兩種:一種是指行為人通過違法行為獲取的、包括成本和稅收在內的全部違法財產,實際可操作性比較強。另一種是指扣除成本后的獲利部分,由于成本的核算比較困難,這就給計算違法所得帶來一定的難度。違法所得界定的不同就意味著計算方法的不同。司法部門和工商、質監等有關行政執法部門出臺了違法所得的有關規定。兩高院于1989年至1998年其間相繼出臺了有關違法所得認定和計算方法。原國家工商局、衛生部、農業部于1989年至1999年其間也相繼出臺了有關違法所得的認定和計算方法。作為安監部門是否可參照有關部門出臺的違法所得認定和計算方法并結合實際來進行計算?譬如非法發包或者出租、中介機構出具虛假證明的行為較適合傾向第一種界定,以發包、租賃合同或者技術服務合同上已收取的全部金額作為違法所得。非法生產、儲存、經營的違法行為較適合傾向第二種界定,以獲利部分作為違法所得,成本的核算有困難時,宜請有關會計師事務所進行核算。
通過以上探討,認為國家安全生產監督管理總局應及時出臺有關對違法所得的明確規定,以增強基層安全生產監督管理部門在行政執法實踐中的可操作性。目前在安全生產行政執法實踐中,根據案件的具體情節,應該堅持全面、客觀、公正的原則,結合司法部門和有關行政執法部門的相關規定,做到既嚴格依法行政,又合情合理,本著為基層單位熱情服務宗旨,確保安全生產執法工作的順利進行。
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