第二節(jié)　證券法

　　一、證券法概述

　　(一)證券法的概念和適用范圍

　　證券法----調(diào)整證券發(fā)行、交易、監(jiān)管等活動(dòng)中所發(fā)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法。

　　(二)證券法的基本原則

　　1.公開、公平、公正原則。

　　2.自愿有償、誠(chéng)實(shí)信用的原則。

　　3.合法原則

　　證券發(fā)行、交易活動(dòng)，必須遵守法律、行政法規(guī);禁止欺詐、內(nèi)幕交易和操縱證券市場(chǎng)的行為。

　　4.分業(yè)經(jīng)營(yíng)、分業(yè)管理的原則。

　　5.保護(hù)投資者合法權(quán)益的原則。

　　(三)與證券市場(chǎng)有關(guān)的機(jī)構(gòu)

　　下面簡(jiǎn)要介紹證券法關(guān)于證券公司、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)以及證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的有關(guān)規(guī)定。

　　1.證券公司(7項(xiàng)業(yè)務(wù)，及注冊(cè)資本，必須實(shí)繳資本)

　　證券公司----指依照公司法和證券法規(guī)定并經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)審批設(shè)立的經(jīng)營(yíng)證券業(yè)務(wù)的公司。

　　2.證券服務(wù)機(jī)構(gòu)

　　投資咨詢機(jī)構(gòu)、財(cái)務(wù)顧問機(jī)構(gòu)、資信評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)、資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)、會(huì)計(jì)師事務(wù)所從事證券服務(wù)業(yè)務(wù)，必須經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)和有關(guān)主管部門批準(zhǔn)。

　　上述機(jī)構(gòu)從事證券服務(wù)業(yè)務(wù)的人員，必須具備證券專業(yè)知識(shí)和從事證券業(yè)務(wù)或者證券服務(wù)業(yè)務(wù)2年以上經(jīng)驗(yàn)。

　　3.證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)

　　國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依法對(duì)證券市場(chǎng)實(shí)行監(jiān)督管理，維護(hù)證券市場(chǎng)秩序，保障其合法運(yùn)行。

　　二、證券發(fā)行

　　(一)證券發(fā)行的條件

　　1.證券發(fā)行的種類――公開發(fā)行與非公開發(fā)行

　　所謂公開發(fā)行----指有下列情形之一的證券發(fā)行：

　　(1)向不特定對(duì)象發(fā)行證券的;

　　(2)向特定對(duì)象發(fā)行證券累計(jì)超過200人的;

　　(3)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。

　　所謂非公開發(fā)行證券：

　　依法不屬于公開發(fā)行的證券發(fā)行行為，則屬于非公開發(fā)行證券。

　　2.保薦制度

　　發(fā)行人申請(qǐng)公開發(fā)行股票、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，依法采取承銷方式的，或者公開發(fā)行法律、行政法規(guī)規(guī)定實(shí)行保薦制度的其他證券的，應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)具有保薦資格的機(jī)構(gòu)擔(dān)任保薦人。

　　3.股票發(fā)行的條件

　　設(shè)立股份有限公司公開發(fā)行股票，即為了以募集設(shè)立方式設(shè)立公司而公開發(fā)行股票，應(yīng)當(dāng)符合公司法規(guī)定的條件和國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)后公布的其他條件。

　　4.公司債券發(fā)行的條件

　　公開發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

　　①股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣3 000萬元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣6 000萬元;

　　②累計(jì)債券余額不超過公司凈資產(chǎn)的40%;

　　③最近3年平均可分配利潤(rùn)足以支付公司債券1年的利息;

　　④籌集的資金投向符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策;

　　⑤債券的利率不超過國(guó)務(wù)院限定的利率水平;

　　⑥國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他條件。

　　(二)公開發(fā)行證券的程序

　　1.申請(qǐng)

　　(1)公司公開發(fā)行股票，應(yīng)當(dāng)向證監(jiān)會(huì)報(bào)送募股申請(qǐng)和法律規(guī)定的招股說明書等文件。如果是設(shè)立股份公司公開發(fā)行股票，而法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立該類公司必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的，還應(yīng)當(dāng)提交相應(yīng)的批準(zhǔn)文件。

　　發(fā)行股票依照證券法規(guī)定聘請(qǐng)保薦人的，還應(yīng)當(dāng)報(bào)送保薦人出具的發(fā)行保薦書。

　　發(fā)行人申請(qǐng)首次公開發(fā)行股票的，在提交申請(qǐng)文件后，應(yīng)當(dāng)按照證監(jiān)會(huì)的規(guī)定預(yù)先披露有關(guān)申請(qǐng)文件。

　　(2)申請(qǐng)公開發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)向國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門或者證監(jiān)會(huì)報(bào)送公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照、公司章程、公司債券募集辦法、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告和驗(yàn)資報(bào)告等文件。

　　2.核準(zhǔn)

　　國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)設(shè)發(fā)行審核委員會(huì)，依法審核股票發(fā)行申請(qǐng)。

　　3.發(fā)行

　　證券發(fā)行申請(qǐng)經(jīng)核準(zhǔn)，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，在證券公開發(fā)行前，公告公開發(fā)行募集文件，并將該文件置備于指定場(chǎng)所供公眾查閱。發(fā)行人不得在公告公開發(fā)行募集文件前發(fā)行證券。

　　證監(jiān)會(huì)或者國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門對(duì)已作出的核準(zhǔn)證券發(fā)行的決定，發(fā)現(xiàn)不符合法定條件或者法定程序，尚未發(fā)行證券的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷，停止發(fā)行。已經(jīng)發(fā)行尚未上市的，撤銷發(fā)行核準(zhǔn)決定，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照發(fā)行價(jià)并加算銀行同期存款利息返還證券持有人;保薦人應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人承擔(dān)連帶責(zé)任，但是能夠證明自己沒有過錯(cuò)的除外;發(fā)行人的控股股東、實(shí)際控制人有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　4.承銷

　　證券承銷業(yè)務(wù)采取代銷或者包銷方式。

　　(1)證券代銷----指證券公司代發(fā)行人發(fā)售證券，在承銷期結(jié)束時(shí)，將未售出的證券全部退還給發(fā)行人的承銷方式;

　　(2)證券包銷----指證券公司將發(fā)行人的證券按照協(xié)議全部購(gòu)入或者在承銷期結(jié)束時(shí)將售后剩余證券全部自行購(gòu)入的承銷方式。

　　三、證券交易

　　(一)證券交易的一般規(guī)定

　　1.證券交易當(dāng)事人依法買賣的證券，必須是依法發(fā)行并交付的證券。依法公開發(fā)行的股票、公司債券及其他證券，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易所上市交易或者在國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的其他證券交易場(chǎng)所轉(zhuǎn)讓。

　　2.證券交易所、證券公司和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員、證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的工作人員以及法律、行政法規(guī)禁止參與股票交易的其他人員，在任期或者法定限期內(nèi)，不得直接或者以化名、借他人名義持有、買賣股票，也不得收受他人贈(zèng)送的股票。任何人在成為前述所列人員時(shí)，其原已持有的股票，必須依法轉(zhuǎn)讓。

　　3.為股票發(fā)行出具審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告或者法律意見書等文件的證券服務(wù)機(jī)構(gòu)和人員，在該股票承銷期內(nèi)和期滿后6個(gè)月內(nèi)，不得買賣該種股票。為上市公司出具審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告或者法律意見書等文件的證券服務(wù)機(jī)構(gòu)和人員，自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后5日內(nèi)，不得買賣該種股票。

　　(二)證券上市

　　1.證券上市的一般要求

　　申請(qǐng)證券上市交易，應(yīng)當(dāng)向證券交易所提出申請(qǐng)，由證券交易所依法審核同意，并由雙方簽訂上市協(xié)議。

　　證券交易所根據(jù)國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門的決定安排政府債券上市交易。申請(qǐng)股票、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券或者法律、行政法規(guī)規(guī)定實(shí)行保薦制度的其他證券上市交易，應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)具有保薦資格的機(jī)構(gòu)擔(dān)任保薦人。

　　2.股票上市的條件和程序

　　股份公司申請(qǐng)股票上市，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

　　①股票經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)已公開發(fā)行;

　　②公司股本總額不少于人民幣3 000萬元;

　　③公開發(fā)行的股份達(dá)到公司股份總數(shù)的25%以上;

　　④公司股本總額超過人民幣4億元的，公開發(fā)行股份的比例為10%以上;

　　⑤公司最近3年無重大違法行為，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告無虛假記載。

　　證券交易所可以規(guī)定高于上述法定的上市條件，并報(bào)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。

　　3.暫停或終止股票上市交易的情形

　　4.公司債券上市的條件和程序

　　公司申請(qǐng)公司債券上市交易，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

　　公司債券的期限為l年以上;

　　公司債券實(shí)際發(fā)行額不少于人民幣5 000萬元;

　　公司申請(qǐng)債券上市時(shí)仍符合法定的公司債券發(fā)行條件。

　　5.暫停或終止公司債券上市交易的情形

　　(三)持續(xù)信息公開半年報(bào)2個(gè)月，年度報(bào)告4個(gè)月

　　發(fā)行證券的公司以及有證券上市交易的公司，應(yīng)當(dāng)依法履行信息披露義務(wù)。

　　上市公司和公司債券上市交易的公司，應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度的上半年結(jié)束之日起2個(gè)月內(nèi)，向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)和證券交易所報(bào)送記載以下內(nèi)容的中期報(bào)告，并予公告：

　　①公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告和經(jīng)營(yíng)情況;

　　②涉及公司的重大訴訟事項(xiàng)：

　　③已發(fā)行的股票、公司.債券變動(dòng)情況;

　　④提交股東大會(huì)審議的重要事項(xiàng);

　　⑤國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他事項(xiàng)。

　　上市公司和公司債券上市交易的公司，應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度結(jié)束之日起4個(gè)月內(nèi)，向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)和證券交易所報(bào)送記載以下內(nèi)容的年度報(bào)告，并予公告：

　　①公司概況;

　　②公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告和經(jīng)營(yíng)情況;

　　③董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員簡(jiǎn)介及其持股情況;

　　④已發(fā)行的股票、公司債券情況，包括持有公司股份最多的前十名股東名單和持股數(shù)額;

　　⑤公司的實(shí)際控制人;

　　⑥國(guó)務(wù)院證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他事項(xiàng)。

　　(四)禁止的交易行為

　　1.禁止內(nèi)幕交易行為

　　證券法規(guī)定，禁止證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人利用內(nèi)幕信息從事證券交易活動(dòng)。

　　證券交易內(nèi)幕信息的知情人包括：

　　①發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員;

　　②持有公司5%以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，公司的實(shí)際控制人及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員;

　　③發(fā)行人控股的公司及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員;

　　④由于所任公司職務(wù)可以獲取公司有關(guān)內(nèi)幕信息的人員;

　　⑤證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)工作人員以及由于法定職責(zé)對(duì)證券的發(fā)行、交易進(jìn)行管理的其他人員;

　　⑥保薦人、承銷的證券公司、證券交易所、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)的有關(guān)人員;

　　⑦國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他人。

　　證券交易活動(dòng)中，涉及公司的經(jīng)營(yíng)、財(cái)務(wù)或者對(duì)該公司證券的市場(chǎng)價(jià)格有重大影響的尚未公開的信息，為內(nèi)幕信息。

　　下列信息皆屬內(nèi)幕信息：

　　①證券法規(guī)定的可能對(duì)上市公司股票交易價(jià)格產(chǎn)生較大影響的重大事件;

　　②公司分配股利或者增資的計(jì)劃;

　　③公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的重大變化;

　　④公司債務(wù)擔(dān)保的重大變更;

　　⑤公司營(yíng)業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、出售或者報(bào)廢一次超過該資產(chǎn)的30%;

　　⑥公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的行為可能依法承擔(dān)重大損害賠償責(zé)任;

　　⑦上市公司收購(gòu)的有關(guān)方案;

　　⑧國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)認(rèn)定的對(duì)證券交易價(jià)格有顯著影響的其他重要信息。

　　四、上市公司收購(gòu)

　　投資者可以采取要約收購(gòu)、協(xié)議收購(gòu)及其他合法方式收購(gòu)上市公司。

　　1.采取要約收購(gòu)方式的，收購(gòu)人在收購(gòu)期限內(nèi)，不得賣出被收購(gòu)公司的股票，也不得采取要約規(guī)定以外的形式和超出要約的條件買人被收購(gòu)公司的股票。

　　2.采取協(xié)議收購(gòu)方式的，收購(gòu)人可以依法與被收購(gòu)公司的股東以協(xié)議方式進(jìn)行股份轉(zhuǎn)讓。

　　五、違反證券法的法律責(zé)任

　　證券法規(guī)定了證券發(fā)行人、證券機(jī)構(gòu)以及相關(guān)人員違反證券法的法律責(zé)任。

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