2013年自考法理學(xué)知識(shí)第九章：法的形式和分類

更新時(shí)間：2013-08-01 10:06:22 來源：|0

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　　第九章法的形式和分類

　　【單選】法的形式，指法的具體的外部表現(xiàn)形態(tài)，這一概念所指稱的主要是法由何種國家機(jī)關(guān)制定或認(rèn)可，具有何種表現(xiàn)形式。

　　【簡答】法的形式和法的淵源的區(qū)分

　　法的形式和法的淵源是一對(duì)容易混淆的概念。法的淵源和法的形式的界限不容混淆，它們本來是兩種性質(zhì)不同的事物，分別代表法的形成過程中兩個(gè)性質(zhì)不同的階段，有各自的價(jià)值。

　　1、未然和已然、可能和現(xiàn)實(shí)的分別。法的淵源有一定的必然性的意味，但更主要的是個(gè)未然的和可能的概念;法的形式所表明的則是已然的和現(xiàn)實(shí)的概念，它是提取和升華法的淵源的實(shí)際成果，是經(jīng)由法的淵源這種未然的和可能的階段，而成為已然的和現(xiàn)實(shí)的法，是法的既成產(chǎn)品，有鮮明的實(shí)在性。

　　2、多元和統(tǒng)一的區(qū)分。法的淵源是多樣化的，有來自不同資源進(jìn)路動(dòng)因的法的淵源，它們之間有復(fù)雜的關(guān)聯(lián)，也都各具有獨(dú)立性，是多元化地存在于一國法的淵源體系之中的;法的形式也是多樣化的，但卻不是多元的，法的形式在絕大多數(shù)國家被一條統(tǒng)一的國家權(quán)力體系的主線所貫串。

　　【論述、多選】所有國家共同適用的法的分類：

　　⑴ 國內(nèi)法和國際法：根據(jù)法的制定和實(shí)施的主體的不同。國內(nèi)法是指一個(gè)主權(quán)國家制定的實(shí)施于本國的法律。國際法是國際法律關(guān)系主體參與制訂或公認(rèn)的適用于各個(gè)主體之間的法律。

　　⑵ 根本法和普通法：根據(jù)法的內(nèi)容、效力和制定程序的不同。這適用于成文憲法制的國家。根本法，即憲法，它在一個(gè)國家中，規(guī)定國家的最根本的經(jīng)濟(jì)、政治和社會(huì)制度，公民的基本權(quán)利和義務(wù)，以及國家機(jī)構(gòu)組織和活動(dòng)的基本原則，具有最高的法律地位和效力，制定修改需要特別的程序。普通法，其內(nèi)容一般是調(diào)整某一或者某些社會(huì)關(guān)系，效力低于根本法，制定和修改必須符合根本法，程序較根本法簡單的法律。

　　⑶ 一般法和特別法：根據(jù)法的調(diào)整范圍的不同。一般法是指對(duì)一般的人和事在不特別限定地區(qū)和期間內(nèi)有效的法律。特別法是對(duì)于特定的人和事，在特定的地區(qū)、時(shí)間內(nèi)有效的法律。

　　⑷ 實(shí)體法和程序法：根據(jù)法所規(guī)定的內(nèi)容不同。實(shí)體法指所規(guī)定的主要是法律關(guān)系主體的實(shí)體權(quán)利和義務(wù)(或者職責(zé)、職權(quán))的法律;程序法是指所規(guī)定的主要是保證法律關(guān)系主體的權(quán)利和義務(wù)得以實(shí)施的程序或方式的法律。

　　⑸ 成文法和習(xí)慣法：根據(jù)法所創(chuàng)制和表達(dá)的形式不同。成文法又稱制定法，是指國家機(jī)關(guān)制定和公布的，以文字符號(hào)形式表現(xiàn)出來的法律。習(xí)慣法是指國家雖認(rèn)可其有法的效力，但未以文字符號(hào)形式表現(xiàn)出來的法律。

　　【單選】少數(shù)國家適用的法的分類：公法和私法(公法和私法的劃分主要存在于大陸法系);普通法和衡平法(存在于英國、中國香港)存在于普通法系;聯(lián)邦法和聯(lián)邦成員法。

　　【單選】法的效力和法的實(shí)效的區(qū)別是：法的效力討論的是應(yīng)然的靜態(tài)的法的效力問題，而法的實(shí)效是分析實(shí)然狀態(tài)的法所實(shí)現(xiàn)的程度

　　【多選、簡答】當(dāng)代中國正式法的淵源：1.立法。2.國家機(jī)關(guān)的決策和決定。這種法的淵源主要有行政機(jī)關(guān)的行政命令、行政措施、重要文告等。3.司法機(jī)關(guān)的司法判例和法律解釋。4.國家和有關(guān)社會(huì)組織的政策5.國際法。

　　【多選、簡答】當(dāng)代中國非正式的法的淵源：

　　1.習(xí)慣。在中國法的淵源中，習(xí)慣有重要地位，并將繼續(xù)在中國的法治建設(shè)中發(fā)揮重要作用。2.道德規(guī)范和正義觀念。3.社團(tuán)規(guī)章和民間合約。　4.外國法。5.理論學(xué)說特別是法律學(xué)說

　　【簡答】習(xí)慣與習(xí)慣法的區(qū)別：習(xí)慣是指人們?cè)陂L時(shí)期逐漸養(yǎng)成的、一種不易改變的思維傾向、行為模式和社會(huì)風(fēng)尚。法律是起源于習(xí)慣的，法律是由習(xí)慣到習(xí)慣法，進(jìn)而從習(xí)慣法到成文法長期和逐漸演變而來的。習(xí)慣和習(xí)慣法是兩個(gè)不同的概念。只有得到國家認(rèn)可的習(xí)慣才能成為習(xí)慣法。也就是說，我們一般所說的習(xí)慣，并不具有法律效力，不是法的一種淵源。

　　【多選、簡答】規(guī)范性法律文件系統(tǒng)化的方法：

　　1、法律清理：是指有立法權(quán)的國家機(jī)關(guān)對(duì)一定時(shí)期和范圍的規(guī)范性法律文件予以審查、整理、重新確認(rèn)其法律效力的活動(dòng)。

　　2、法律匯編：又稱法規(guī)匯編，是指國家機(jī)關(guān)或者其他組織將有關(guān)規(guī)范性法律文件按照一定標(biāo)準(zhǔn)匯編成冊(cè)的活動(dòng)，是規(guī)范性法律文件系統(tǒng)化的一種形式。

　　3、法律編撰：是指國家立法機(jī)關(guān)將屬于某一法律部門的所有現(xiàn)行規(guī)范性法律文件進(jìn)行清理和修改，創(chuàng)制新的規(guī)范，修改不適合的規(guī)范，廢除過時(shí)的規(guī)范，從而編制成內(nèi)容和諧一致、體例完整合理的系統(tǒng)化的新法律或者法典。

　　【論述】法與國家的關(guān)系：法與國家是關(guān)系極為密切的兩種社會(huì)現(xiàn)象。一定的法與一定的國家，都建立在同一經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上，產(chǎn)生于相同的社會(huì)物質(zhì)生活條件;具有共同的階級(jí)屬性，擔(dān)負(fù)著共同的歷史使命;都屬于同一個(gè)歷史范疇，在相同的歷史階段上產(chǎn)生、存在和發(fā)展。兩者相伴而行，相互依賴，相互作用，相輔相成。

　　【簡答】法有賴于國家：1、首先，法的制定、認(rèn)可、變動(dòng)和實(shí)施，是依賴于國家、離不開國家的。2、法的性質(zhì)、作用和特點(diǎn)，都與國家直接相關(guān)聯(lián)。3、法的形式和法律制度直接受國家形式的影響。

　　【簡答】國家也有賴于法：1、首先，法為確認(rèn)國家政權(quán)的合法地位所必需2、法為組織國家機(jī)構(gòu)、確立國家體制所必需。3、法為實(shí)現(xiàn)國家職能所必需。4、法為制約國家政權(quán)活動(dòng)所必需。5、法為鞏固和完善國家制度所必需。

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