自考法理學重點知識第九章：法的淵源
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第九章法的淵源
第一節法的淵源釋義
一、法的淵源的含義
[名詞解釋]法的淵源：法的形成的過程，總是基于某種動因和進路，選擇和提煉一定的資源，以實現權力和權利的制度性配置的過程。這種使法得以形成的資源、進路和動因，就是法的淵源。
二、法的淵源的范圍和種類：資源、進路和動因
[多選]法的淵源是由資源、進路和動因三項基本要素所構成的綜合事物。
[單選]法的淵源的資源性要素是法據以形成的原料性或材料性要素，在法的淵源三要素中，是更基本的要素。
[單選]法的淵源的進路性要素：是法得以形成的途徑性要素，是資源性與動因性要素同法之間的橋梁。
[多選]法的淵源三要素中的動因性要素，是根本要素。在各種動因性要素中，社會物質生活條件和占統治地位的生產關系類型，尤具根本性。
第二節法的淵源的價值實現
一、認識法的淵源價值
[簡答、論述]簡述法的淵源價值。
(1)法的淵源是某些法的直接來源。
(2)法的淵源是某些法律規則、法律原則和法律制度的來源。
(3)法的淵源是某些法的精神品格、文化特色、社會特色、先進經驗的來源。
(4)法的淵源中的立法、行政、司法等進路性淵源，是法和法律制度得以形成的基本途徑。
(5)法的淵源也包涵著使法得以形成、存在和發揮作用的根本動因。
[多選]在法的淵源轉變為法的過程中，其價值實現有自覺型和自發型兩種基本情形。
二、法的淵源的選擇和提煉
[多選、簡答]將法的淵源加以選擇和提煉，使其轉化為法的主要方式有：
(1)將有的法的淵源直接選擇和提煉為法。
(2)將有的法的淵源選擇和提煉為法律原則和法律規則而使其融入法的整體中。
(3)明文確定有的法的淵源在必要時可以具有法的效力，直接起法的作用。
第三節法的淵源意識
[多選]奧斯丁在法的淵源問題上的主要貢獻，不僅在于具體敘說了許多閃光的思想理論，而且更在于他提出了一系列新的問題，并就解決這些問題運用了分析實證的方法。
[單選]薩爾蒙德對法的淵源作了“實質淵源”和“形式淵源”的區分。
[多選]法的淵源意識的覺醒主要是法律學人和法律實務人員的法的淵源意識的覺醒，這同法的意識的覺醒在主體上有明顯差別。
[單選]法的淵源意識的覺醒，更具實在性的標識，是法律人能用自覺的法的淵源意識導引法律學說研究和服務法律實際生活。
第四節當代中國主要法的淵源
[簡答、論述]在當代中國，資源和進路淵源中更具普遍性的淵源主要有:
(1)立法;
(2)國家機關的決策和決定;
(3)司法經驗、判例和法律解釋;
(4)國家和有關社會組織的政策;
(5)國際法;
(6)習慣;
(7)道德規范和正義觀念;
(8)社團規章和民間合約;
(9)外國法;
(10)理論學說特別是法律學說。
[單選]立法是當代名國最直接的法的淵源。
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