2012年自考《公證與律師制度》備考復習資料(18)

更新時間：2012-08-28 09:44:36 來源：|0

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第二十八章　法律顧問

　　★法律顧問，是指受公民、法人或其他組織的聘請，以自己的專業知識和技能，為聘方提供法律服務，維護其合法權益的律師。

　　★法律顧問的特征

　　1、獨立的法律地位

　　2、平等的法律關系

　　3、服務內容廣泛，方式多樣，具有明顯的預防性

　　★律師擔任法律顧問的聘請程序包括：發聘、應聘、協商、簽訂合同

　　★律師擔任企業法律顧問，是指律師事務所接受企業的聘請，指派律師按照合同約定的期限、方式和工作范圍，運用律師擁有的法律知識和工作技巧，為聘請企業提供綜合性的法律服務。

　　律師擔任企業法律顧問應遵守的紀律和職業道德規范★★

　　1、律師擔任企業法律顧問，應根據合同的規定和授權進行工作，不得超越代理權限；

　　2、顧問律師不得在民事、經濟、行政訴訟或仲裁活動中擔任聘請企業對立一方當事人的代理人；

　　3、擔任企業法律顧問的律師，在其受聘的兩個（或兩個以上）的企業之間發生爭議時，應當進行調解，但律師不得代理任何一方參加訴訟或仲裁。

　　★律師擔任政府法律顧問的任務

　　律師擔任政府法律顧問的任務：為政府在法律規定的權限內行使管理職能提供法律服務，促進政府工作的法律化、制度化。

　　★法律顧問的工作原則：促進改革開放，開拓創新原則；全面維護聘請方合法權益原則；嚴格依法執業的原則；平等信任，不強加于人的原則；主動參與，積極指導的原則；保守秘密的原則。

第二十九章　法律咨詢和代書

　　★★法律咨詢，是指律師就當事人提出的法律問題，給予解答、作出說明、提出建議以及提供解決問題方案的一種業務活動。

　　★法律咨詢的特點：

　　1、法律咨詢內容的廣泛性。

　　2、法律咨詢形式的多樣性。

　　3、法律咨詢業務的經常性、普遍性。

　　4、法律咨詢不具有法律約束力。

　　5、律師事務所與咨詢者之間一般沒有合同關系。

　　★法律咨詢的意義：

　　1、法律咨詢工作帶有普通性、群眾性和迫切性，能夠為公民和法人排憂解難。

　　2、通過法律咨詢，可以普及法律知識，宣傳社會主義法制，增強公民的法律意識。

　　3、法律咨詢工作是律師聯系實際、了解社會的重要窗口，也為律師積累了大量的第一手資料，促使律師進一步深入鉆研法學理論，豐富法律知識，對立法、司法工作也具有很重要的參考價值。

　　4、法律咨詢工作有利于全面鍛煉律師，促使律師不斷提高業務素質和辦案能力，增長才干。

　　★★代書是律師根據委托人提供的事實和證據，以委托人的名義，依據法律代替委托人書寫訴訟文書和其他法律事務文書的一項業務活動。

　　★★不予代書起訴狀的幾種情況

　　1、凡屬刑事公訴案件，不應代寫起訴狀。

　　2、對于刑事自訴案件，依照法律規定，被告人的行為屬于情節顯著輕微，不構成犯罪的，律師應當告之當事人起訴的后果，說服其息訟，不予代書。

　　3、超過追訴時效的，不予代書。

　　4、判決不準離婚或經人民法院調解不離婚的案件，沒有新情況或新的理由，在6個月內又起訴的案件，不予代書。

　　5、訴訟請求不合法或請求明顯不合理，經過耐心說服教育，當事人仍固執己見的，可以拒絕代書。

　　★幾種常見的法律文書的寫法

　　（一）起訴狀

　　（二）上訴狀

　　（三）答辯狀

　　（四）申訴狀

第三十章　涉外律師實務

　　涉外律師實務，是指具有涉外因素的律師業務。

　　★所謂涉外因素主要包括以下三個方面的內容：

　　1、律師提供法律服務的主體具有涉外因素。

　　2、律師法律服務的客體具有涉外因素，即需要律師提供法律幫助的標的物在國外或境外。

　　3、律師法律服務的內容具有涉外因素，即當事人之間法律關系的發生、變更或消滅的事實存在于外國或境外。

　　★研究和開展涉外律師實務的意義。

　　1、它可以促進對外開放，擴大招商引資。

　　2、它可以使外商增強投資的安全感。

　　3、它可以使外來的投資者、客商進一步了解大陸的開放政策和法律制度，了解一國兩制的宏偉構想，進一步溝通中外工商企業家的聯系，促進商貿活動。

　　4、它可以促進招商引資。

　　★★涉外律師實務應遵循的原則

　　1、國家主權原則

　　2、同等和對等原則

　　3、適用國際條約和國際慣例原則

　　我國立法要求對締結或參加的國際條約，有信守的義務，即使條約與國內法律不同，也要適用該國際條約，但聲明保留的條款除外。

　　一般來說，法律高于貿易慣例，國際條約又優于國內法律。

　　4、使用我國通用的語言、文字原則

　　中國律師在涉外訴訟中也要使用中國的語言、文字、律師可以告知外國當事人有權向人民法院申請提供翻譯，人民法院應當提供翻譯，但費用由外國當事人自己負擔。

　　5、委托中國律師代理訴訟的原則

　　如果外國當事人在我國人民法院起訴、應訴，需要委托律師代理訴訟的，必須委托中華人民共和國的律師，而不能委托任何外國的律師代理其在人民法院進行訴訟活動。如果外國當事人委托了外國律師，他只能作為中國律師的助手而不能以律師身份出庭和參與訴訟。

　　★涉外民事訴訟中的律師實務

　　送達方式有：通過外交途徑送達，委托當事人所在國使、領館送達，郵寄送達，委托外國法院代為送達，代理律師送達和公告送達（期限為6個月）等方式。對于不在中國境內的當事人，提出答辯狀的期限為30天。不服一審法院裁判的上訴期也為30天。

　　在中華人民共和國領域內沒有住所的外國人、無國籍人、外國企業和組織委托中華人民共和國律師或者其他人代理訴訟，從境外寄交或托交的授權委托書，應當經所在國公證機關證明，并經中華人民共和國駐該國使領館認證，或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關條約中規定的證明手續，才具有法律效力。

　　★涉外民事訴訟中的律師實務

　　訴前財產保全被人民法院裁定準許后，申請人必須在30日內提起訴訟，逾期不起訴的，人民法院將解除財產保全。

　　人民法院作出的發生法律效力的判決、裁定，如果被執行人或者其財產不在中華人民共和國領域內，當事人請求執行的，可以由當事人直接向有管轄權的外國法院申請承認和執行，也可以由人民法院依照中華人民共和國締結或者參加的國際條約的規定，或者按照互惠原則，請求外國法院承認和執行。

　　通過我國人民法院請求外國法院承認和執行的，應向申請人所在地的中級人民法院提出。

　　涉外仲裁代理中的律師實務

　　目前，我國已有的涉外仲裁委員會是隸屬于中國國際商會的中國國際經濟貿易仲裁委員會和中國海事仲裁委員會，由主任、副主任和委員組成。

　　涉外仲裁委員會作出的發生法律效力的仲裁裁決，當事人請求執行的，如果被執行人或者其財產不在中華人民共和國領域內，應當由當事人直接向有管轄權的外國法院申請承認和執行。外國仲裁機構作出的發生法律效力的裁決，如果被執行人或者其財產在中國，當事人向人民法院申請承認和執行的，應當直接向被執行人住所地或者其財產所在地的中級人民法院申請承認和執行。

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