第十五章　普通程序

　　從這一章開始我們就正式進(jìn)入到了一個系統(tǒng)的訴訟程序的學(xué)習(xí)當(dāng)中。

　　第一節(jié)　普通程序的概述和特點(diǎn)

　　一、普通程序的概念

　　普通程序，是人民法院審理第一審民事案件時(shí)通常所適用的程序。

　　與普通程序相對應(yīng)的是簡易程序。普通程序與簡易程序是一審程序的兩種分類。換言之，第一審程序分為普通程序和簡易程序。二審程序就沒有進(jìn)行相應(yīng)的分類，二審程序是一個統(tǒng)一的程序，不管一審當(dāng)中用的是普通程序還是簡易程序，只要當(dāng)事人提起上訴。二審法院就會統(tǒng)一適用一種的二審程序。所以只要說到普通程序或者簡易程序，肯定講的是一審程序，而不是講二審程序。

　　前段時(shí)間中央電視臺在早上七、八點(diǎn)鐘的時(shí)候就曾經(jīng)播過一個電視劇《現(xiàn)在開庭》。有一節(jié)法官有這么一番陳述：“本院根據(jù)中華人民共和國民事訴訟法，適用二審普通程序”，當(dāng)時(shí)看完這個鏡頭之后，比較可笑。因?yàn)槎彯?dāng)中是不會區(qū)分普通和簡易的，只要說到普通肯定說的是一審程序，電視上的法官是違犯了邏輯上的分類的矛盾的錯誤說法，由此可見，法律顧問是沒有做好工作。只要大家把法律學(xué)好之后，會發(fā)現(xiàn)影視作品當(dāng)中一些審判場面是漏洞百出的。

　　那么普通程序和簡易程序的關(guān)系：或者可以這么作比喻，把普通程序比作是一輛汽車的標(biāo)準(zhǔn)版本，而把簡易程序比作是一輛汽車的簡化版;標(biāo)準(zhǔn)版本的汽車有電動門窗、電動后視鏡、有自動檔，還有助力轉(zhuǎn)向，而簡化版的沒有電動門窗、電動后視鏡、助力轉(zhuǎn)向沒有自動檔。換言之，其實(shí)簡易程序就是普通程序的簡化版，它把普通程序上的一些內(nèi)容抽出來，簡化了。換言之，普通程序所追求的價(jià)值是一種公正性價(jià)值，(聲音有些問題，請查證)而簡易程序追求的是一種訴訟效率價(jià)值。這樣一來，在立法的時(shí)候，就有了一個立法技術(shù)的問題，由于兩個程序之間一個是標(biāo)準(zhǔn)版本，另外一個是簡化版，所以在立法的時(shí)候并沒有必要把兩個程序從頭到尾規(guī)定一遍，只需要先把普通程序完整地規(guī)定下來，然后把簡易程序和普通程序相比有什么特別簡化之處。而法律當(dāng)中沒有明文規(guī)定的地方，就適用(簡易切掉)普通程序。

　　二、普通程序的特點(diǎn)

　　1.普通程序具有普遍的適用性

　　訴訟性的價(jià)值包括公正性的價(jià)值和效率性價(jià)值。這兩個價(jià)值中，公正性永遠(yuǎn)是優(yōu)先效率性的，所以普通程序的適用范圍要比簡易程序廣得多。根據(jù)我國民訴法的規(guī)定，簡易程序的適用，只能夠用在基層法院，只有在基層法院個別情況下面才會適用簡易程序。但是中級法院受理的一審案件，高級法院受理的一審案件，以及最高法院受理的一審案件，統(tǒng)一要適用普通程序。由此可見，普通程序在四級法院都能用，但簡易程序只能在基層法院適用。

　　2.普通程序體系完整、內(nèi)容全面

　　剛才講普通程序就相當(dāng)是一個汽車的標(biāo)準(zhǔn)版，而簡易程序仿佛是一個汽車的簡化版，標(biāo)準(zhǔn)版當(dāng)然比簡化版在體系方面完整，在內(nèi)容上面要更加的全面。

　　3.普通程序具有類似于審判通則的功能

　　剛才講過了在立法上采取這么一種手段，先把普通程序的全面內(nèi)容系統(tǒng)的規(guī)定下來;然后再規(guī)定簡易程序與普通程序相比較，特殊之處在什么地方，簡易之處在什么地方。如果法律沒有明確規(guī)定則適用普通程序的規(guī)定。由此可見，立法上對普通程序的規(guī)定就相當(dāng)是一個普通法，立法上對簡易程序的規(guī)定，就相當(dāng)是一個特別法，特別法有規(guī)定的特別法優(yōu)先，特別法沒有規(guī)定的則適用普通法。由此可見，對于普通程序的規(guī)定，就有點(diǎn)類似于審判通則了。

　　4.普通程序是其他審判程序的基礎(chǔ)

　　這四個特征大家應(yīng)該作為簡答題來準(zhǔn)備，上面就是本章當(dāng)中第一節(jié)內(nèi)容，就是對普通程序進(jìn)行一個概括性的介紹。

　　第二節(jié)　普通程序的起訴與受理

　　一、起訴的概念

　　所謂起訴，是指認(rèn)為自己的合法權(quán)益受到了他人侵害的民事訴訟主體，向人民法院提起訴訟，要求人民法院解決糾紛，保護(hù)其合法權(quán)益的行為。起訴的一方當(dāng)事人應(yīng)該成為原告，其對方當(dāng)事人稱之為被告。我們要樹立一個觀念，原告不一定是正確的，被告不一定是錯誤的。因?yàn)樵嬷皇钦J(rèn)為自己侵犯了自己的利益，究竟其利益是否受到侵犯，這很難說，未經(jīng)裁判是沒有結(jié)論的。原告、被告是一種主觀分類，而不是客觀結(jié)果。

　　二、起訴的條件轉(zhuǎn)自環(huán) 球 網(wǎng) 校edu24ol.com

　　1.原告必須是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織

　　與本案利害關(guān)系，民事訴訟它的實(shí)體法基礎(chǔ)是民法，民事訴訟糾紛實(shí)際上是圍繞著民事權(quán)利而產(chǎn)生的，必然會涉及到一定的實(shí)體法律關(guān)系。因此所謂與案件有直接利害關(guān)系，是指原告一方應(yīng)當(dāng)是實(shí)體法律關(guān)系當(dāng)中的一方當(dāng)事人。

　　2.有明確的被告

　　所謂有明確的被告，實(shí)際上是強(qiáng)調(diào)原告在起訴狀中應(yīng)當(dāng)把被告的一些基本情況說明，應(yīng)當(dāng)讓法院知道究竟告誰，并且法院如何才能找到被告。

　　因此，在起訴中作為原告應(yīng)當(dāng)把被告的姓名、出生年月、性別、民族以及它的具體住址寫清楚，最好把手機(jī)號碼以及座機(jī)電話留下。目的是為法院能夠確定究竟在告誰，到哪里，如何去找到被告，這一點(diǎn)叫做所謂的有明確的被告。

　　3.有具體的訴訟請求和事實(shí)、理由

　　原告起訴被告希望達(dá)到的目的，就是訴訟請求。如，原告認(rèn)為被告侵占其房屋，因?yàn)樵媾c被告之間存在產(chǎn)權(quán)糾紛，原告認(rèn)為房屋是自己的，被告認(rèn)為房屋是他的，并且被告把房屋侵占了。本案原告訴訟請求有三點(diǎn)：

　　第一，要求法院去判決確定房屋的產(chǎn)權(quán)屬于原告，確認(rèn)之訴。

　　第二，在第一個請求的基礎(chǔ)上請求法院判令被告搬出房屋，把房屋還給原告自己。

　　第三，本案所產(chǎn)生的訴訟費(fèi)用由被告人承擔(dān)。所謂訴訟請求，就是說原告在訴訟中所希望實(shí)現(xiàn)的實(shí)體權(quán)利，所希望達(dá)到的目的。除了有訴訟請求之外，在起訴時(shí)，原告應(yīng)該在訴狀中把事實(shí)和理由說清楚。也就是說，原告所提出來的實(shí)體權(quán)利主張，有什么事實(shí)根據(jù)、法律依據(jù)，在起訴狀中都必須寫清楚。

　　4.起訴所尋找的法院

　　首先，案件應(yīng)當(dāng)是屬于法院民事主管范圍的;

　　第二，所找的法院對于本案應(yīng)當(dāng)是具有管轄權(quán)。也就是，必須符合主管與管轄的規(guī)定。

　　上述四點(diǎn)是原告起訴時(shí)所應(yīng)當(dāng)滿足的四個條件。只有滿足了這四個條件，法院才會對本案予以受理，并且立案審查。如果不滿足這四個條件，任何一個不滿足，法院就會采取一種不予受理的態(tài)度。

　　三、起訴的方式

　　原則上，原告向法院起訴，應(yīng)當(dāng)采用書面方式，即向法院提交起訴狀。例外規(guī)定：如果原告確實(shí)存在書寫上有困難的，比如說原告為文盲，或者原告雖然不是文盲，但是身體存在殘疾，如，兩只手不能寫字，如果原告具有書寫上的困難，原告也可以采用口頭起訴的方法。但明確規(guī)定：如果原告口頭起訴，他所口頭陳述的所有的問題包括原被告的情況、訴訟請求、事實(shí)與理由，要由法院立案庭的書記員進(jìn)行記錄。如果有可能的話，最后由原告來簽字。所以不管是書面方式起訴，還是口頭方式起訴，最終都會以一種文字的方式固定下來。所謂起訴的方式，是以書面起訴為原則，以口頭起訴為例外補(bǔ)充，而口頭起訴的適用條件是原告的書寫的確有困難。

　　四、法院在受理立案時(shí)審查的注意事項(xiàng)

　　法院在決定是否立案時(shí)，主要審查當(dāng)事人的起訴是否符合上述條件。有如下特殊事項(xiàng)需要注意：

　　1.法院在審查原告起訴時(shí)，應(yīng)當(dāng)明確區(qū)分行政案件和民事案件。如果發(fā)現(xiàn)原告所起訴案件是一個民告官，行政相對人起訴一個行政主體在行政管理活動中侵犯社會、行政相對人的合法案件時(shí)，法院應(yīng)當(dāng)不予受理。因?yàn)檫@種案件不屬于民事案件，法院應(yīng)有的態(tài)度是應(yīng)當(dāng)明確告知當(dāng)事人，按照行政訴訟程序來起訴行政主體，而不應(yīng)當(dāng)把案件作為民事案件起訴。

　　2.法院在審查起訴時(shí)，應(yīng)當(dāng)審查當(dāng)事人、原被告雙方之間有沒有曾經(jīng)簽訂過仲裁條款或者仲裁協(xié)議。如果當(dāng)事人之間曾經(jīng)簽訂過仲裁條款或者仲裁協(xié)議，條款和協(xié)議的存在就等于是明確地否定了法院的管轄權(quán)。這時(shí)法院對這一類案件就只能夠裁定不予受理，并且告知當(dāng)事人，如果要解決糾紛，應(yīng)當(dāng)找相應(yīng)的仲裁機(jī)構(gòu)來解決。

　　3.如果被告是女方，在女方懷孕期間或者是分娩后的一年之內(nèi)或者是終止了妊娠之后的6個月內(nèi) ，作為男方的原告是不能夠向女方提起離婚訴訟的。相反，女方向男方提起離婚訴訟是可以的。

　　4.判決不準(zhǔn)離婚或者調(diào)解和好的離婚案件和判決維持收養(yǎng)關(guān)系的案件，沒有新情況、新理由，原告在6個月內(nèi)又起訴的，不予受理。

　　5.如果法院在立案審查時(shí)，發(fā)現(xiàn)原告的起訴，已經(jīng)超過訴訟時(shí)效，法院仍然應(yīng)當(dāng)受理案件。一方當(dāng)事人超過訴訟時(shí)效之后提起訴訟，他喪失了勝訴權(quán)。也就是，法院不會再用強(qiáng)制執(zhí)行的方法保護(hù)其合法權(quán)益。但是，作為債權(quán)人一方的原告，他的實(shí)體債權(quán)以及起訴權(quán)并沒有因?yàn)樵V訟時(shí)效超過而喪失。

　　6.如果同一案件，同一個訴訟標(biāo)的案件，法院已經(jīng)做出生效裁判，原告又提起了一次新的訴訟，兩次訴訟標(biāo)的相同，根據(jù)既判力的理論，原告不能再起訴。起訴的，法院不予受理。如果原告堅(jiān)持起訴，法院告知原告按照申訴來處理，法院經(jīng)過審查之后，發(fā)現(xiàn)申訴符合條件的，啟動再審程序，卻不會啟動一個普通程序。

　　7.夫妻一方下落不明的，另外一方提起離婚訴訟的，法院應(yīng)當(dāng)受理，采用公告送達(dá)方式。

　　第三節(jié)　反　訴

　　一、反訴的概念

　　所謂反訴，是指在已經(jīng)進(jìn)行的訴訟過程中，被告以本訴的原告作為被告，向本訴的受訴法院提出的與本訴的訴訟標(biāo)的有直接聯(lián)系的獨(dú)立的訴訟請求。

　　注意區(qū)別反訴與反駁訴訟請求。

　　反駁訴訟請求，是指被告在法庭上對原被告所提出的訴訟請求不予承認(rèn)，不予接受并且提出反駁原告所提出的請求權(quán)的理由。

　　反駁訴訟請求跟反訴之間具有一定的聯(lián)系的。反駁訴訟請求與提出反訴都能夠起到抵消原告訴訟請求的效果。如，反訴：原告提出被告應(yīng)當(dāng)還他一百萬，被告則反訴原告應(yīng)當(dāng)向他賠償八十萬。這時(shí)，被告提出反訴八十萬與原告一百萬訴訟請求之間，根據(jù)民法理論，是可以相互抵消的，經(jīng)過抵消以后，原告只能向被告要回二十萬。反駁訴訟請求：原告要求被告償還一百萬，被告聲稱還了原告八十萬，這八十萬就是被告反駁原告的訴訟請求，如果理由是成立的，原告最終只能拿回二十萬。由此可見，反駁訴訟請求跟反訴都有一個共同的效果，即能夠抵消原告所提出的訴訟請求。但兩者之間的區(qū)別也是很大的，兩者主要的區(qū)別在于：如果你所提出的僅僅是反駁對方的訴訟請求，你所反駁提出訴訟的請求最大效果只是使得原告的一分錢拿不到，但是不可能讓原告反過來賠給你錢;但是如果被告提出的是反訴而不是反駁訴訟請求，它的最大效果是除了不用給原告一分錢之外，還可以反過來從原告那里把錢拿回來。如，原告訴稱被告償還一百萬，被告聲稱不應(yīng)該償還給被告一百萬，而且原告還欠我一百二十萬，你應(yīng)該反過來給我二十萬。這時(shí)，法官就會問被告所提出原告還欠一百二十萬的主張，是作為反駁訴訟請求還是作為反訴。如果作為反訴，被告就得交納案件受理費(fèi)，因?yàn)榉丛V相當(dāng)于起訴。反之，作為單純的反駁訴訟請求，就無須交納案件受理費(fèi)。如果被告向法院交納案件受理費(fèi)，按照反訴處理，反訴一旦成立，結(jié)果，原告一分錢拿不到，反而得向被告支付二十萬。但是，如果被告沒有交納案件受理費(fèi)，法院將視為反駁訴訟請求來處理，最大效果就是抵消原告一百萬的訴訟請求。

　　二、反訴的條件

　　根據(jù)我國《民事訴訟法》規(guī)定，反訴的成立，應(yīng)當(dāng)符合四個要件：

　　1.反訴只能夠由本訴的被告向本訴的原告提出;

　　2.反訴應(yīng)當(dāng)在本訴提出之后辯論終結(jié)之前提出(注意：《證據(jù)規(guī)則》規(guī)定：反訴應(yīng)該在舉證期限屆滿前提出);

　　3.反訴應(yīng)當(dāng)向本訴的受案法院提出;

　　4.反訴應(yīng)當(dāng)與本訴具有一定的牽連關(guān)系。

　　牽連關(guān)系有兩種情況。

　　第一，本訴與反訴是基于同一個事實(shí)產(chǎn)生的。如，原告與被告打架的時(shí)候，被告把他打傷了，于是要求被告向他支付醫(yī)療費(fèi)。而被告接到起訴狀之后，非常不服氣。被告那天受傷更重，被告反過來要求原告向其支付醫(yī)藥費(fèi)，于是提起反訴。

　　第二，本訴與反訴是基于同一個法律關(guān)系而產(chǎn)生的兩個關(guān)系糾紛。

　　舉例：原告向被告訂了一批貨，要求被告某年某月某日按照什么質(zhì)量，把一批貨發(fā)送到原告那里，后來原告在收到貨之后，發(fā)現(xiàn)這批貨的質(zhì)量存在嚴(yán)重問題，于是原告要求向被告退貨。但被告堅(jiān)持貨的質(zhì)量沒有問題，于是原告就拒絕付款。后來原告向被告提起訴訟要求被告承擔(dān)因?yàn)樨浳镔|(zhì)量有問題而給原告造成損失的違約責(zé)任。被告在收到起訴書之后，勃然大怒說：我現(xiàn)在還沒有起訴你，你先起訴我，于是被告說提出反訴，要求原告向其支付貨款。其中，原告起訴被告承擔(dān)違約責(zé)任是一個案件，被告反訴原告支付貨款是一個案件。這兩個案件都是基于同一個法律關(guān)系而產(chǎn)生了，即基于原被告之間的貨物買賣關(guān)系。

　　反訴與本訴原則上一并審理，一并由人民法院做出判決。本訴原告撤訴的不影響反訴的審理。

　　第四節(jié)　審理前的準(zhǔn)備

　　審理前的準(zhǔn)備是民事訴訟法學(xué)中的一個非常重要的問題。因?yàn)樵趯徢胺ㄔ汉彤?dāng)事人的準(zhǔn)備是否充分，會直接影響到庭審的質(zhì)量，為了使到我們的提審，既高效又快捷，既高效又有質(zhì)量。在我們中國的民事訴訟發(fā)展史上，審前準(zhǔn)備經(jīng)過了三個不同的階段，我國審前準(zhǔn)備程序經(jīng)歷?“實(shí)質(zhì)性準(zhǔn)備――一步到庭――程序性準(zhǔn)備”的一個過程。

　　一、實(shí)質(zhì)性的準(zhǔn)備階段

　　實(shí)質(zhì)性準(zhǔn)備階段是我們國家法院最早時(shí)所采取過一種做法，意思是說法官在開庭之前，因當(dāng)詳細(xì)的閱讀卷宗，詳細(xì)的了解案情。為了詳細(xì)的了解案情，法官在開庭之前，可以當(dāng)面詢問當(dāng)事人，可以主動去外面調(diào)查取證。該種做法的效果是非常消極的：首先，現(xiàn)代社會，大量的訴訟，如果法官處處事必躬親，必將應(yīng)接不暇。其次，如果開庭之前，法官當(dāng)方面接觸、詢問當(dāng)事人，主動收集證據(jù)，法官很可能在心里偏袒一方當(dāng)事人。另外，法官在開庭之前對案件事實(shí)有了一個充分的接觸，很可能，還沒有開庭，法官對案件如何處理在內(nèi)心中有了一個先入為主的印象。在后面的開庭中，只不過走一個過場而已，直接導(dǎo)致庭審虛無主義。基于這種理由，實(shí)質(zhì)性準(zhǔn)備很快就被否定了。

　　二、一步到庭

　　一步到庭，強(qiáng)調(diào)法官在開庭前與案件之間沒有任何接觸，甚至法官在開庭前，連卷宗都不看，等到法官走上審判庭之后，才把案件的卷宗擺到法官的手上，如果法官在進(jìn)入法庭之后，才開始閱讀卷宗，了解案情。這種情況下，庭審沒有質(zhì)量，經(jīng)過試行之后，很快就夭折了。

　　三、現(xiàn)行法律規(guī)定的審前準(zhǔn)備工作(審前的程序性準(zhǔn)備)

　　審前的程序性準(zhǔn)備，法官在開庭之前，應(yīng)該了解案情，但是，這種了解僅限于卷宗上的書面了解，除此之外，法官原則上不能外出收集、調(diào)查證據(jù)。審前的程序性準(zhǔn)備是從實(shí)質(zhì)性準(zhǔn)備階段與一步到庭準(zhǔn)備模式平衡起來，取兩者的長處，摒棄兩者的缺點(diǎn)。根據(jù)現(xiàn)行民訴法以及司法解釋，這種審前程序性準(zhǔn)備，在開庭審理前所作的準(zhǔn)備：

　　1.向被告送達(dá)起訴書副本，并限期被告提出答辯狀。被告收到起訴副本之后，被告按照法律規(guī)定是應(yīng)當(dāng)在答辯期，即從收到起訴副本之日起的15天內(nèi)，向法院提出一個答辯狀。

　　我國《民事訴訟法》規(guī)定：如果被告不向法院提出答辯狀，不影響法院的開庭審理案件。并且我國的民訴法及相關(guān)司法解釋并沒有明確規(guī)定被告不提出答辯狀會受到何種的消極結(jié)果。實(shí)際上我國被告提出答辯狀，變成是一種權(quán)利而不是一種義務(wù)。因?yàn)楸桓婵梢蕴岽疝q狀，如果被告不提答辯狀，法庭還是會照開庭的。同時(shí)被告在法庭上，在被告等開庭時(shí)，才向原告陳述它的答辯意見，法院也是不會禁止的。這樣一來答辯成了我國被告的一種法定權(quán)利而不是一種法定的義務(wù)。

　　2.發(fā)出受理案件通知書、應(yīng)訴通知書和舉證通知書。一般來說，法院在受理案件之后會向當(dāng)事人發(fā)出三份通知書;

　　第一，發(fā)給原告的，叫做受理通知書;

　　第二，發(fā)給被告的，叫做應(yīng)訴通知書;

　　第三，舉證通知書。舉證通知書是發(fā)送給原被告雙方的，主要向原被告陳述舉證責(zé)任如何分配，并且告知原被告雙方應(yīng)當(dāng)在什么時(shí)間之內(nèi)，把證據(jù)交到法庭，如果不交，應(yīng)承擔(dān)的法律后果。

　　3.審核訴訟材料、并且調(diào)查、收集必要的證據(jù)。審核訴訟材料，實(shí)際上審核原被告雙方提交給法院的訴訟材料。根據(jù)我國的證據(jù)規(guī)則：法院有權(quán)調(diào)查收集證據(jù)，但必須嚴(yán)格根據(jù)我國證據(jù)規(guī)則所列明的兩大類情況下法官才能夠外出去調(diào)查和收集證據(jù)。

　　4.證據(jù)交換。證據(jù)交換，是指在法官的主持下，原告把他提交給法院的證據(jù)材料交給被告看，而被告也把他交給法院的材料交給原告看。也就是雙方當(dāng)事人在開庭之前，先把證據(jù)材料雙方交換看一遍，這樣做的好處，

　　其一，讓原被告雙方真正能夠做到知己知彼，知道對方到底要提什么證據(jù)，原被告雙方知道對方要提什么證據(jù)之后，準(zhǔn)備質(zhì)證的方法，如果原被告雙方在開庭之前，對于質(zhì)證，就已經(jīng)做出一個非常的充分的準(zhǔn)備，法庭上質(zhì)證的質(zhì)量就會非常高。為了保證質(zhì)證的力度必須足夠強(qiáng)，證據(jù)交換時(shí)間就必須足夠長。

　　其二，法院明確的把當(dāng)事人之間沒有意見分歧的證據(jù)把它固定下來，就會成為定案證據(jù)。換言之，通過庭前的證據(jù)交換，法院可以把證據(jù)質(zhì)證的對象進(jìn)一步減少，并且可以提前把一些雙方當(dāng)事人都沒有異議的證據(jù)固定成為一個定案證據(jù)，這樣一來提高了整個的庭審的效率。所以證據(jù)交換是一項(xiàng)非常重要的工作。一般來說，證據(jù)交換既可以是由案件的主審法官親自組織，也可以由主審法官的助手，如書記員證據(jù)交換并不是庭前準(zhǔn)備的一個必經(jīng)程序，只有對于案情復(fù)雜，證據(jù)材料非常多，這樣的案件法院才會組織證據(jù)交換。證據(jù)交換的次數(shù)不能太多，因?yàn)槿绻啵蜁绊懺V訟效率，證據(jù)交換的次數(shù)一般來說不能夠超過兩次，并且證據(jù)交換的時(shí)間應(yīng)當(dāng)是在舉證時(shí)效屆滿之后，開庭審理之前，這一時(shí)間段來進(jìn)行證據(jù)交換。

　　5.追加當(dāng)事人。追加當(dāng)事人，是指法官通過審查案件的材料發(fā)現(xiàn)了原告的起訴當(dāng)中漏列了某些當(dāng)事人，法院將漏列的當(dāng)事人追加到訴訟當(dāng)中。在追加當(dāng)事人應(yīng)注意的問題：

　　(1)當(dāng)事人追加只會發(fā)生在必要的共同訴訟當(dāng)中;

　　(2)法院追加當(dāng)事人，既可以根據(jù)當(dāng)事人的申請對象，比如說當(dāng)事人先發(fā)現(xiàn)的問題，如果當(dāng)事人沒有發(fā)現(xiàn)問題，法院可以在當(dāng)事人沒有申請的情況下，依職權(quán)來追加當(dāng)事人;

　　(3)如果被追加的當(dāng)事人不愿意參加訴訟，如果被追加的是原告，明確放棄實(shí)體權(quán)利，可以不將他作為原告;如果說沒有放棄實(shí)體權(quán)利，又不愿意參加訴訟，法院應(yīng)當(dāng)將其列明為原告。如果被追加是被告不參加訴訟，而且不是必須得到庭的被告，法院可以采用缺席判決，如果被追加的被告是必須到庭的，經(jīng)過兩次合法傳喚，仍不到庭的，法院可以拘傳。

　　第五節(jié)　開庭審理

　　宏觀上，庭審分成三個基本階段。

　　一、預(yù)備階段

　　預(yù)備階段，是指在開庭之初，為了庭審的正式進(jìn)行而做的一個開庭之前的一個小小的準(zhǔn)備工作。

　　預(yù)備階段主要是書記員主持，書記員在正式的三名法官出現(xiàn)在法庭之前，書記員會第一個來到法庭。書記員核對當(dāng)事人、宣布法庭紀(jì)律、告知當(dāng)事人訴訟權(quán)利與義務(wù)等。

　　二、法庭調(diào)查階段

　　所謂法庭調(diào)查階段，是指由原被告雙方以及第三人等雙方當(dāng)事人來陳述意見，展示證據(jù)，把他們的事實(shí)主張與反駁主張全面的呈現(xiàn)在法官面前，讓法官得到一次裁判事實(shí)的良好機(jī)會。

　　為了調(diào)查事實(shí)，應(yīng)該按照的步驟：

　　1.由各方當(dāng)事人陳述自己的意見。陳述意見，一般是把起訴意見和答辯意見向法庭陳述一遍。陳述意見一般是有順序安排的，按照我國的法定順序，首先是由原告來陳述意見，然后是被告陳述意見，再到第三人陳述意見，如果要補(bǔ)充，先由原告補(bǔ)充，再由被告補(bǔ)充，再由第三人補(bǔ)充。

　　2.由各方當(dāng)事人舉證和質(zhì)證。順序安排：首先由原告質(zhì)證，再由被告和第三人質(zhì)證，接著是被告人舉證，由原告和第三人質(zhì)證，最后是由第三人舉證，由原告和被告質(zhì)證。根據(jù)司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，舉證和質(zhì)證是一個訴訟中最占時(shí)間的環(huán)節(jié)，一般來說，整庭審的60%以上的時(shí)間都在這個環(huán)節(jié)中消耗掉。

　　3.在完成當(dāng)事人各方陳述意見，并且當(dāng)事人各方根據(jù)自己陳述的意見完成了舉證之后，進(jìn)行辯論。在辯論時(shí)，在法官的主持下，有一定的順序的是：原告先發(fā)言，然后到被告發(fā)言，然后到第三人發(fā)言，然后又到原告發(fā)言，然后又到被告發(fā)言，然后到第三人發(fā)言。辯論主要是通過雙方之間的爭辯把問題搞清楚，讓法官知道誰是對的，誰是錯的。

　　三、合議庭評議階段

　　合議庭評議，是指在法庭調(diào)查的基礎(chǔ)上由法官進(jìn)行對案件的處理方法、處理結(jié)果進(jìn)行一個集體的評議。

　　奉行少數(shù)服從多數(shù)的原則。

　　四、審限

　　根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定：審限是6個月，從案件的例案之日起6個月內(nèi)，就應(yīng)當(dāng)審出結(jié)果，做出判決。如果6個月審不完的，比如說，確有困難無法在審限內(nèi)完成的，根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，經(jīng)過本院院長的同意和批準(zhǔn)，可以再延長6個月。如果在6個月內(nèi)還沒有審結(jié)，如果還想延長就應(yīng)當(dāng)報(bào)請上級法院批準(zhǔn)，如果上級法院批準(zhǔn)還可以再延長一次。

　　第六節(jié)　撤訴和缺席判決

　　一、撤訴的概念

　　撤訴是指法院在受理案件之后，原告向法院表示撤回起訴，要求法院對案件停止審理的一種行為。

　　二、撤訴是原告對自己的一種訴訟權(quán)利的處分，是處分原則在訴訟中的一種表現(xiàn)。撤訴在我們國家的《民事訴訟法》中可以分成兩種類型：

　　1.申請撤訴。申請撤訴是由原告一方明確的向法院提交了申請書之后的一種訴訟行為;有獨(dú)立請求權(quán)的第三人也可以向法院提出撤訴。

　　2.視為撤訴。原告一方并沒向法院申請撤訴，但出現(xiàn)了法定的情況，視為撤訴。P240，列舉了三種情況，總結(jié)來講是指：

　　(1)原告應(yīng)當(dāng)向法院繳納訴訟費(fèi)用;

　　(2)原告無故不出庭的情況。它又包括兩類情況：

　　① 原告在開庭時(shí)，根本就沒有來，這時(shí)就撤訴;

　　② 原告在開庭時(shí)，來了但在中途沒有合適當(dāng)理由，沒有合理的原因，未經(jīng)法庭允許中途離開了法庭。

　　三、撤訴的法律后果

　　撤訴只是原告方對于自己訴訟權(quán)利的處分，只會產(chǎn)生程序上的后果，而對于原告一方實(shí)體上的一種要權(quán)利，是沒有影響的。換言之，撤訴只會導(dǎo)致本次訴訟的一種結(jié)束，但訴訟之后，原告一方的實(shí)體權(quán)利并沒有受到影響，如果原告在撤訴之后，又重新起訴，法院是會予以準(zhǔn)許的。

　　四、缺席判決的情況

　　是指一方當(dāng)事人沒有到庭的情況下，對案件進(jìn)行審理并且判決的一種制度。以缺席、判決相對應(yīng)的叫做對席判決。對席判決是訴訟一種正常形態(tài)。但在某些情況下，有一方當(dāng)事人不到庭，而不到庭是法律所不允許的。

　　P241-242列舉了5種法定情形， 總結(jié)兩類：

　　第一，對于被告而言的，如果被告并不是必須到庭的被告，它在兩種情況下會產(chǎn)生缺席判決的效果。

　　第二，被告已經(jīng)到庭，但在庭審的中途、無故退出法庭。

　　第七節(jié)　訴訟中止和終結(jié)

　　一、兩個概念

　　所謂的訴訟中止是指人民法院在審理民事案件的過程中，由于出現(xiàn)了某些法定情形使訴訟無法繼續(xù)進(jìn)行，而由法院決定暫停訴訟一種的制度。訴訟終結(jié)是指因出現(xiàn)法定事由，使訴訟無法進(jìn)行下去或者沒有必要繼續(xù)進(jìn)行下去，而由法院裁定結(jié)束整個訴訟所一種制度。由此可見，訴訟中止是指整個訴訟程序暫時(shí)停頓下來;而訴訟終結(jié)是指整個訴訟程序完全的終結(jié)下來。

　　兩者之間的關(guān)系：訴訟中止只是把訴訟程序暫時(shí)的中止下來，法院對于整個訴訟的前景處于觀望狀態(tài)，程序或繼續(xù)進(jìn)行，或終結(jié);訴訟終結(jié)則最終宣告了程序完結(jié)的命運(yùn);部分的訴訟中止會最終演變成為訴訟終結(jié)。

　　一般來說，訴訟中止和訴訟中結(jié)之間可能會存在著某種的轉(zhuǎn)換關(guān)系。一個案件當(dāng)出現(xiàn)了某種情況，無法審下去，就會訴訟中止，而訴訟中止法官在經(jīng)過一段時(shí)間判斷之后，可能會判斷中止的案件最終不可能再審，會最終裁定為中結(jié)。因此某些訴訟中止最終會轉(zhuǎn)換成訴訟終結(jié)，而某些訴訟中止經(jīng)過中止一段時(shí)間之后，又繼續(xù)審理下去，所以訴訟中止和訴訟中結(jié)在某種情況下，會發(fā)生一種相互轉(zhuǎn)換的一種情況。

　　二、訴訟中止與訴訟終結(jié)的具體情況

　　根據(jù)訴訟法規(guī)定，如果原告死亡，是要尋找權(quán)利繼承人來繼承繼續(xù)訴訟。但它的繼承人究竟有沒有，另外如果有繼承人，繼承人愿不愿意繼續(xù)打官司，由于無法判斷，法院只能夠把案件中止下來，成為一個訴訟中止?fàn)顟B(tài)，經(jīng)過法院調(diào)查之后，發(fā)現(xiàn)原告沒有繼承人或者說繼承人雖然有，但并不愿意繼續(xù)打官司，這時(shí)由于本案沒有了原告，這時(shí)案件只能夠終結(jié)。(P243-P244)

　　第八節(jié)　民事判決、裁定、決定

　　一、程序問題與實(shí)體問題的區(qū)分

　　所謂實(shí)體問題是指對當(dāng)事人的訴訟請求成立與否所做出的一種的判斷，即對當(dāng)事人實(shí)體權(quán)利、義務(wù)狀態(tài)的判斷。

　　所謂程序問題是指這個判斷并不涉及到當(dāng)事人所提出的實(shí)體權(quán)利主張是否成立，而只是針對一些程序問題。

　　對實(shí)體問題的判斷用判決;對程序問題的判斷裁定與決定。

　　在上面的基礎(chǔ)上，記住決定的類型：回避、順延審限、延期審理、強(qiáng)制措施、法院對再審決定以及訴訟費(fèi)用的減緩免。上述幾種對程序總問題的判斷用的都是決定。

　　二、救濟(jì)手段

　　1.判決原則上都可以用上訴，但最高人民法院一審的案件以及適用特別程序的案件出外。

　　2.適用特別審理案件也是不能夠上訴的。根據(jù)我國《民事訴訟法》規(guī)定特別程序案件所適用的是一種一審終審的制度，所以是不能夠上訴。

　　3.裁定：對于裁定原則上只能夠復(fù)議的方法進(jìn)行救濟(jì)，換言之，裁定原則上都不能夠上訴，但必須明確記住我們國家民事訴訟法中有三種裁定是作為例外是可以上訴的有這幾個;

　　第一，法院不予以受理以起訴的裁定;

　　第二，法院駁回當(dāng)事人起訴的裁定;

　　第三，法院對于當(dāng)事人所提出的管轄異議的裁定。

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