注冊會計師《經(jīng)濟(jì)法》輔導(dǎo)：外商投資企業(yè)法律(1)

　　一、外商投資企業(yè)的概念和種類

　　外商投資企業(yè)，是指外國投資者經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，在中國境內(nèi)投資舉辦的企業(yè)。外商投資企業(yè)的種類：中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)、中外合資股份有限公司。

　　提示：無論是合資企業(yè)或合作企業(yè)，外方可以是個人，中方可以是公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織，不可以是個人。

　　二、外商投資企業(yè)的投資項目

　　1、鼓勵類外商投資項目

　　2、 限制類外商投資項目：(1)技術(shù)水平落后的; (2)不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的;(3)從事國家規(guī)定實行保護(hù)性開采的特定礦種勘探、開采的;(4)屬于國家逐步開放的產(chǎn)業(yè)的。

　　3、禁止類外商投資項目：(1)危害國家安全或者損害社會公眾利益的;(2)對環(huán)境造成污染損害，破壞自然資源或者損害人體健康的;(3)占用大量耕地，不利于保護(hù)、開發(fā)土地資源的;(4)危害軍事設(shè)施安全和使用效能的;(5)運用我國特有工藝或者技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的。

　　4、允許類外商投資項目

　　提示1：產(chǎn)品“全部直接出口”的允許類外商投資項目，視為鼓勵類外商投資項目;

　　提示2：產(chǎn)品出口額占其銷售總額70%以上的限制類外商投資項目，經(jīng)批準(zhǔn)可以視為允許類外商投資項目。

　　【例題】根據(jù)《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》的規(guī)定，下列選項中，屬于限制類外商投資項目的有( )。

　　A、能源、重要原材料工業(yè)項目

　　B、不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的項目

　　C、從事國家規(guī)定實行保護(hù)性開采的特種礦種勘探的項目

　　D、運用我國特有工藝生產(chǎn)產(chǎn)品的項目

　　答案：BC

　　解析：本題考核點是外商投資企業(yè)的投資項目。本題A選項屬于鼓勵類項目，D選項屬于禁止類項目。

　　三、外商投資企業(yè)的出資

　　(一)外商投資企業(yè)的出資方式

　　1、現(xiàn)金出資

　　外國投資者以現(xiàn)金出資時，只能以外幣出資，不能以人民幣繳付出資”。

　　提示：根據(jù)《外資企業(yè)法實施細(xì)則》的規(guī)定，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，外國投資者可以用從中國境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。

　　2、實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)

　　(1)中外投資者以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)出資需要作價時，其作價由中外投資各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或者聘請中外合資各方同意的第三者評定。

　　(2)中外投資者用于出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，必須是自己所有、且未設(shè)立任何“擔(dān)保物權(quán)”。

　　(3)合營企業(yè)任何一方不得用以合營企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設(shè)備以及合營者以外的他人財產(chǎn)作為自己的出資，也不得以合營企業(yè)的財產(chǎn)和權(quán)益或者合營他方的財產(chǎn)和權(quán)益為其出資提供擔(dān)保。

　　3、場地使用權(quán)

　　中方投資者以場地使用權(quán)作價出資的，其作價金額應(yīng)與取得同類場地使用權(quán)所應(yīng)繳納的費用相同。

　　提示：其他財產(chǎn)權(quán)利出資：國有企業(yè)的經(jīng)營權(quán)、國有自然資源的使用經(jīng)營權(quán)、公民或集體組織的承包經(jīng)營權(quán)、公司股權(quán)或其它形式的權(quán)益等。

　　(二)外商投資企業(yè)的出資期限(重點)

　　1、普通出資期限

　　(1)一次性繳清：合營各方應(yīng)當(dāng)從營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清。

　　(2)分期出資：投資各方第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清 。

　　提示：外商投資的有限責(zé)任公司的股東首次出資額應(yīng)當(dāng)符合法律、行政法規(guī)的規(guī)定，其余部分應(yīng)當(dāng)自公司成立之日起2年內(nèi)繳足。

　　2、收購價款的支付期限

　　通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或者股權(quán)設(shè)立合營企業(yè)的外國投資者，應(yīng)當(dāng)自合營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部購買金;對特殊情況需要延長支付者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付購買總金額的60%以上，在1年內(nèi)付清全部購買金 。

　　【例題】中國甲公司擬與外國乙公司共同投資設(shè)立丙中外合資經(jīng)營企業(yè)。丙企業(yè)的注冊資本為600萬美元，其中甲公司出資400萬美元，乙公司出資200萬美元。合營合同約定中外投資各方分兩期繳付出資。2009年5月10日，丙企業(yè)取得工商行政管理部門于2009年5月5日簽發(fā)的營業(yè)執(zhí)照。下列有關(guān)乙公司第一期繳付出資的表述中，正確的是( )。(2009年新制度)

　　A、乙公司應(yīng)于2009年8月5日前至少繳付30萬美元

　　B、乙公司應(yīng)于2009年8月10日前至少繳付50萬美元

　　C、乙公司應(yīng)于2009年11月5日前至少繳付30萬美元

　　D、乙公司應(yīng)于2009年11月10日前至少繳付50萬美元

　　答案：A

　　解析：本題考核中外合資經(jīng)營企業(yè)的出資期限。根據(jù)規(guī)定，中外出資者直接出資設(shè)立外商投資企業(yè)，投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清;分期出資的，投資者第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。

　　3、違約責(zé)任

　　(1)各方均違約：視同外商投資企業(yè)自動解散，外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書自動失效。

　　(2)一方違約，一方守約

　　外商投資企業(yè)一方未按期繳付出資的，守約方應(yīng)當(dāng)催告違約方在1個月內(nèi)繳付出資，逾期仍未繳付出資的，視同違約方自動退出外商投資企業(yè)，守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付出資造成的經(jīng)濟(jì)損失;守約方應(yīng)當(dāng)在逾期1個月內(nèi)，向原審批機(jī)關(guān)申請批準(zhǔn)解散外商投資企業(yè)或者申請批準(zhǔn)另找投資者承擔(dān)違約方在合同中的權(quán)利和義務(wù)。

　　【例題】中外合資經(jīng)營企業(yè)的外方合營者未按照合同的規(guī)定如期繳付其出資，經(jīng)中方合營者催告1個月后仍未繳付的，可能引起的法律后果有(　)。

　　A、視同外方合營者自動退出中外合資經(jīng)營企業(yè)

　　B、中方合營者向原審批機(jī)關(guān)申請批準(zhǔn)解散中外合資經(jīng)營企業(yè)

　　C、中方合營者向原審批機(jī)關(guān)申請批準(zhǔn)另找外方合營者

　　D、外方合營者賠償中方合營者因其未繳付出資造成的損失

　　答案：ABCD

　　解析：本題考核點是外商投資企業(yè)的出資期限。本題情形有別于中外雙方均未按合同規(guī)定期限繳付出資的法律后果。如果屬后一種情況，其法律后果為視同外商投資企業(yè)自動解散，外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書自動失效，并辦理注銷登記，予以公告。

　　4、同步繳付問題

　　合營企業(yè)的投資者應(yīng)當(dāng)按合同規(guī)定的比例和期限同步繳付認(rèn)繳的出資額。因特殊情況不能同步繳付出資的，應(yīng)報原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并按“實際繳付”的出資額比例分配收益。

　　5、控股問題

　　對合營企業(yè)中控股的投資者，在其實際繳付的出資未達(dá)到其認(rèn)繳的全部出資額之前，不得取得企業(yè)的決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報表的方式納入該投資者的財務(wù)報表。

　　【例題】國內(nèi)企業(yè)甲由外國投資者乙收購51%的股權(quán)于1999年10月8日依法變更為中外合資經(jīng)營企業(yè)丙。經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，乙于2000年1月15日支付了購買股權(quán)總金額50%的款項，于2000年3月20日支付了購買股權(quán)總金額20%的款項，于2000年10月5日支付了剩余的購買股權(quán)款項。根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，乙取得丙控股權(quán)的時間是( )。

　　A、1999年10月8日

　　B、2000年1月15日

　　C、2000年3月20日

　　D、2000年10月5日

　　答案：D

　　解析：本題考核點是外商投資企業(yè)的出資期限。控股投資者在付清全部購買金額之前，不能取得企業(yè)決策權(quán)。故本題D選項2000年10月5日乙才能取得丙控股權(quán)是正確的。

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