2012年注會《經濟法》輔導：擔保物權制度(3)

　　(三)抵押權的實現

　　1、根據《物權法》的規定，擔保物權(抵押、質押、留置)的擔保范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金、保管擔保財產和實現擔保物權的費用。當事人另有約定的，按照約定。

　　2、債務人不履行到期債務時，抵押權人可以與抵押人協議以抵押財產折價或者以拍賣、變賣該抵押財產所得的價款優先受償。協議損害其他債權人利益的，其他債權人可以在“知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內”請求人民法院撤銷該協議。

　　3、抵押物拍賣價款的清償順序：

　　(1)實現抵押權的費用;(2)主債權的利息;(3)主債權。

　　4、在抵押物滅失、毀損的情況下，抵押權人可以就該抵押物的保險金、賠償金優先受償。

　　【例題】甲公司從某銀行獲得貸款1000萬元，并以其A房屋(價值500萬元)提供抵押擔保，同時，乙公司以其B房屋(價值800萬元)為甲公司貸款提供抵押擔保。貸款到期時，甲公司尚欠銀行400萬元的本息未還。在銀行催討欠款期間，A房屋因火災發生嚴重損壞，價值僅余350萬元?；馂呢熑稳吮蚣坠举r償了50萬元，丁保險公司向甲公司賠付保險金80萬元。下列財產中，銀行享有優先受償權的有( )。(2009年原制度)

　　A、A房屋

　　B、B房屋

　　C、丙賠償給甲公司的50萬元

　　D、丁公司賠付甲公司的80萬元保險金

　　答案：ABCD

　　解析：本題考核擔保物權。根據《物權法》的規定，在抵押物滅失、毀損的情況下，抵押權人可以就該抵押物的保險金、賠償金或者補償金優先受償。本題中，A房屋毀損的，銀行就A房屋本身的拍賣價款和保險公司的保險金和B房屋有優先受讓權。

　　5、同一財產向兩個以上債權人設定抵押時的清償順序

　　(1)抵押權已登記的，按照登記的先后順序清償;順序相同的，按照債權比例清償。如果當事人同一天在不同的法定登記部門辦理抵押物登記的，視為順序相同。因登記部門的原因導致抵押物進行了連續登記的，以第一次登記的時間為準確定抵押順序。

　　(2)抵押權已登記的先于未登記的受償。

　　(3)抵押權未登記的，按照債權比例清償。

　　(4)順序在先的抵押權與該財產的所有權歸屬一人時，該財產的所有權人可以以其抵押權對抗順序在后的抵押權。

　　舉例：甲、乙是兄弟，甲向乙借款50萬元，并以自己的房屋作抵押，辦理了登記。后甲又向丙借款50萬元，亦以自己的房屋作抵押，辦理了登記。后甲去世，無其他繼承人，亦無其他財產，房屋經評估價值60萬元。在這種情況下，乙、丙的抵押權如何行使?

　　分析：乙的抵押權與繼承后產生的所有權混同，故乙可以主張順序在先的抵押權，而不主張所有權。最后乙可以獲得50萬元，而丙則可以獲得10萬元。

　　(5)順序在后的抵押權所擔保的債權先到期的，抵押權人只能就抵押物價值超出順序在先的抵押擔保債權的部分受償。

　　6、與其他物權并存時的清償順序

　　(1)抵押權與質權并存

　　同一財產法定登記的抵押權與質權并存時，抵押權人優先于質權人受償。

　　(2)抵押權與留置權并存

　　同一財產抵押權與留置權并存時，留置權人優先于抵押權人受償。

　　(3)抵押權與其他權利并存

　　如果同一財產有抵押權與《合同法》第286條規定的優先受償權并存時，《合同法》第286條規定的優先受償權優先于抵押權。

　　相關知識點連接：《合同法》第286條：發包人未按照約定支付工程價款的，承包人可以催告發包人在合理期限內支付價款。發包人逾期不支付的，承包人可以與發包人協議將工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣，建筑工程的價款享有優先受償權(該考點見第10章的“建設工程合同”)。

　　提示：承包人的優先受償權優于抵押權和其他債權。

　　【例題】甲向乙借款5萬元，并以一臺機器作抵押，辦理了抵押登記。隨后，甲又將該機器質押給丙。丙在占有該機器期間，將其交給丁修理，因拖欠修理費而被丁留置。根據《物權法》的規定，下列表述中，正確的是(　)。

　　A、乙優先于丙受償

　　B、丙優先于丁受償

　　C、丁優先于乙受償

　　D、丙優先于乙受償

　　答案：AC

　　(四)最高額抵押

　　最高額抵押是指為擔保債務的履行，債務人或者第三人對一定期間內將要連續發生的債權提供擔保財產的，債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現抵押權的情形，抵押權人有權在最高債權額限度內就該擔保財產優先受償的情形。

　　1、抵押權人的債權在下列情況下確定：

　　(1)約定的債權確定期間屆滿;

　　(2)沒有約定債權確定期間，抵押權人或者抵押人自最高額抵押權設定之日起滿2年后請求確定債權;

　　(3)新的債權不可能發生;

　　(4)抵押財產被查封、扣押;

　　(5)債務人、抵押人被宣告破產或者被撤銷。

　　2、最高額抵押擔保的債權確定前，部分債權轉讓的，最高額抵押權不得轉讓，但當事人另有約定的除外。

　　(五)浮動抵押

　　經當事人書面協議，企業、個體工商戶、農業生產經營者可以將現有的以及“將有的”(浮動)生產設備、原材料、半成品、產品抵押，債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現抵押權的情形(抵押人被宣告破產或者被撤銷)，債權人有權就實現抵押權時的動產優先受償。

　　(1)動產的浮動抵押僅限于特定的主體設立，即企業、個體工商戶、農業生產經營者。

　　(2)浮動抵押的設立以合同生效為條件(合同生效、抵押權設立)，不以登記為要件。但是，不登記的不得對抗善意第三人。

　　【例題】個體工商戶甲將其現有的以及將有的生產設備、原材料、半成品、產品一并抵押給乙銀行，但未辦理抵押登記。抵押期間，甲未經乙同意以合理價格將一臺生產設備出賣給丙。后甲不能向乙履行到期債務。根據《物權法》的規定，下列選項中，正確的是( )。

　　A、該抵押權因抵押物不特定而不能成立

　　B、該抵押權因未辦理抵押登記而不能成立

　　C、該抵押權雖已成立但不能對抗善意第三人

　　D、乙有權對丙從甲處購買的生產設備行使抵押權

　　答案：C

　　解析：(1)企業、個體工商戶、農業生產經營者可以將其現有的以及將有的生產設備、原材料、半成品、產品設定浮動抵押，A錯誤;(2)浮動抵押的設立以合同生效為條件，不以登記為要件。但是，不登記的不得對抗善意第三人，故B錯誤;C正確;(3)在動產浮動抵押“結晶”之前，即使浮動抵押辦理了登記，該抵押權也不得對抗正常經營活動中已支付合理價款并取得抵押財產的買受人，D錯誤。

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