二、建設工程合同

　　(一)概述

　　1.、建設工程合同應當采用書面形式，應以招標的方式訂立。當事人就同一建設合同另行訂立的建設工程施工合同與經過備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以“備案的中標合同”作為結算工程價款的根據。 (P346)

　　2、無效合同的界定

　　(1)承包人未取得建筑施工企業資質或者超越資質等級的;(2)沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義;(3)建設工程必須進行招標而未招標的。

　　提示：承包人超越資質等級許可的業務范圍簽訂建設工程施工合同，在建設工程竣工前取得相應資質等級，不按無效合同處理。

　　3、無效合同的處理

　　(1)合同無效，但建設工程經竣工驗收合格的，承包人可以請求參照合同約定支付工程價款。

　　(2)合同無效，且建設工程經竣工驗收不合格的

　　①修復后的建設工程經竣工驗收合格，發包人可以請求承包人承擔修復費用。

　　②修復后的建設工程經竣工驗收不合格，承包人無權請求支付工程價款。

　　4、分包、轉包(P347)

　　(1)經發包人同意，總承包人可以將自己承包的“部分工作”交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人向發包人承擔“連帶責任”。

　　(2)建設工程主體結構的施工必須由總承包人自行完成。總承包人不得將其承包的建設工程“全部”轉包給第三人或者將其承包的全部建設工程支解后以分包的名義分別轉包給第三人。

　　(3)禁止分包人將其承包的工程再分包。

　　5、承包人為建設工程的墊資

　　(1)當事人對墊資和墊資利息有約定，承包人可以請求按照約定返還墊資及利息;但是約定的利息計算標準高于同期貸款利率的部分除外。

　　(2)當事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。

　　(3)當事人對墊資利息沒有約定，承包人無權請求支付利息。

　　【例題】建設工程合同的承包人為建設工程墊資的，如果當事人之間對墊資利息沒有約定，承包人有權請求發包人按照中國人民銀行發布的同期同類貸款利率支付利息。( )(2005年)

　　【答案】×

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