二、建設(shè)工程合同

　　(一)概述

　　1.、建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式，應(yīng)以招標(biāo)的方式訂立。當(dāng)事人就同一建設(shè)合同另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以“備案的中標(biāo)合同”作為結(jié)算工程價款的根據(jù)。 (P346)

　　2、無效合同的界定

　　(1)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的;(2)沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義;(3)建設(shè)工程必須進行招標(biāo)而未招標(biāo)的。

　　提示：承包人超越資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程施工合同，在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級，不按無效合同處理。

　　3、無效合同的處理

　　(1)合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格的，承包人可以請求參照合同約定支付工程價款。

　　(2)合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的

　　①修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人可以請求承包人承擔(dān)修復(fù)費用。

　　②修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人無權(quán)請求支付工程價款。

　　4、分包、轉(zhuǎn)包(P347)

　　(1)經(jīng)發(fā)包人同意，總承包人可以將自己承包的“部分工作”交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人向發(fā)包人承擔(dān)“連帶責(zé)任”。

　　(2)建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包人自行完成。總承包人不得將其承包的建設(shè)工程“全部”轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程支解后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。

　　(3)禁止分包人將其承包的工程再分包。

　　5、承包人為建設(shè)工程的墊資

　　(1)當(dāng)事人對墊資和墊資利息有約定，承包人可以請求按照約定返還墊資及利息;但是約定的利息計算標(biāo)準(zhǔn)高于同期貸款利率的部分除外。

　　(2)當(dāng)事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。

　　(3)當(dāng)事人對墊資利息沒有約定，承包人無權(quán)請求支付利息。

　　【例題】建設(shè)工程合同的承包人為建設(shè)工程墊資的，如果當(dāng)事人之間對墊資利息沒有約定，承包人有權(quán)請求發(fā)包人按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率支付利息。( )(2005年)

　　【答案】×

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