第八章 企業破產法律制度(上)

知識點1：

一旦破產申請被人民法院受理下來之后，我們會觸發一系列的法律后果。

首先，一旦人民法院裁定受理破產申請，第一件事要去指定一個管理人，將來他要接手公司的財產和經營事物。

第二，一旦人民法院裁定受理破產申請，債務人對于個別債權人的清償，它就是無效的。當然如果是在我們債務人的財產，在設定了擔保物權的范圍之內，在擔保物市場價值范圍內的個別清償，由于沒有損害其他債權人的一個利益，這里的清償是有效的。

接下來一旦人們法院裁定受理破產申請，債務人的債務人或者是財產持有人，就只能向管理人清償債務或者交付財產。緊接著，管理人有一個挑揀履行權，針對的對象一定是雙方均未履行完畢的合同，在這里有一個2個月或者30日的規定，我們視為解除合同，需要注意一下法定日期。

另外，關于債務人的有關訴訟程序必須中止，等管理人接管財產之后可以繼續進行，但是如果是就債務人的財產對于債權人個別清償法律后果這樣的一些訴訟，就要一直中止下去，中止到看一下債務人最后被宣告破產，在這里是不因為管理人的確定就能夠繼續的一類民事訴訟，非常的特殊。

最后就是執行程序的中止，保全措施的解除，這些通通都是伴隨著人們法院裁定受理破產申請而觸發了一系列的法律后果。

知識點2：

關于管理人這塊主要的就是兩個點，需要大家把握住。

一是管理人的資格，另一個是管理人的報酬;

從管理人資格角度來講，正向的大家需要記住，有三類主體，可以成為管理人：清算組、社會中介機構、中介機構之中的這些自然人，他們都是可以成為管理人的。

但是請大家特別注意，不得擔任管理人的情形，比如說因為故意犯罪受到刑事處罰;或者曾經有過被吊銷專業職業證書的黑歷史以及利害關系，那這個利害關系如何來界定，大家要稍微多去熟悉一下?？荚嚨臅r候，能夠判斷出來就可以了。

第二個層次，就是關于管理人報酬的問題。管理人報酬，請大家注意，管理人報酬它是通過一個基數乘以一個系數來計算出來的。

這個基數是以我們債務人財產作為一個計算的基礎，但是這里面是原則上不能包括設定了擔保物權的這些財產在內的，請大家一定注意一下這個點。

另外就是我們管理人所領取的報酬，是一個純報酬，不包括相關的因為執行工作而產生的合理費用。最后大家再注意一下，管理人再去聘請相關人員的時候，有哪些注意事項和原則性的規定。

知識點3：

其實前面我們主要給大家介紹了兩塊的內容。首先，第一塊就是關于債務人財產。

關于債務人財產大家就牢牢抓住所有權。只要是所有權在債務人這里的，不管你是貨幣形態、實物形態、是設定擔保的、沒有設定擔保的、是自己獨有的、還是與他人共有的，這些所有的通通都屬于債務人財產。

在考試的時候有可能命題老師會跟你說一些，我們債務人沒有取得所有權的情形。比如說，咱們由于借用、倉儲、保管、租賃、或者在所有權保留的買賣合同中尚未取得所有權的。在這塊我們一定是緊緊的抓住所有權這塊來界定債務人財產。

另外剛剛又給大家介紹了一下管理人所行使的一個追回權。那這個追回權其實我們主要追的無外乎是追出資人，也就是股東，如果說有一些欠繳出資，抽逃出資的問題。

又或者股東在公司章程中，約定的出資期限尚未屆至。但是由于現在債務人已經被人民法院裁定受理了破產申請。因此，股東的出資義務，它是會被加速到期的。除了追出資人之外，還可以去追董、監、高。

那這些董、監、高的非正常收入，主要是包括了像績效獎金，拖欠職工工資，水平之下的一些工資性收入和一些其他收入等等，我們都是可以去追董、監、高的。追回之后所形成的債權。

哪些是作為普通破產債權來清償，哪些是作為職工債權來清償，請大家稍微去關注一下那最后還是可以通過設定一些替代擔保，或者清償債務的方式，來取回我們的質物、留置物，或者是解除擔保物權等等。那這些談到的就是追回權的問題。

知識4：

破產撤銷權的問題，破產撤銷權大體的方向上有兩個思路。

首先，第一種撤銷權的情形。它發生于破產申請前一年之內，只要是發生了無償轉、低價讓、設擔保、提前償、棄債權這五種情形。就可以請求人民法院來進行撤銷。

請大家注意下設定擔保。我們所打擊的這個對象，所要撤銷的，一定是負債在先，擔保在后的情形。如果是在負債的同時去設定擔保是允許的，不需要進行撤銷。對于提前清償行為。如果這種提前清償的債務本身，在破產申請前其實已經自然到期。原則上也是不能進行撤銷的。

第二個破產撤銷權的思路，就是在破產申請前的六個月內，再加上債務人已經具有破產原因。這時候，對于債權人進行了個別清償，那原則上就可以對他進行破產撤銷。那前邊剛剛給說到的這個提前償里，有可能由于清償的債務，在破產申請受理前是自然到期的。這個時候沒有辦法通過提前償對他進行撤銷。但是有可能會走這第二個路子，也就是競合的情況。

因為提前償不僅僅涉及到提前清償的問題，其實也是一種個別清償。所以我們有可能通過第二個破產撤銷權的路子，將這種提前清償，加個別清償的行為進行撤銷，所以請大家注意一下這個點，它里面有一個競合的問題，那個法條是比較燒腦的。

另外再注意一下個別清償，那如果是使得債務人財產受益，其實是不能去撤銷的。比較典型的像水電勞損、水費、電費勞動報酬、人身損害賠償金，這個是不能撤銷的。

另外就是物權擔保的債權人。在這個擔保物財產價值范圍之內的個別清償。由于沒有對其他的債權人造成不良的影響，所以也不能對他進行撤銷的。那除此之外，比如說通過正常的訴訟、仲裁、執行程序進行的個別清償，原則上也是不得進行撤銷的。

所以關于這個破產撤銷權，請大家一定是在理解的基礎之上來進行記憶的。那其實破產撤銷權從考試的角度看。案例分析題還是挺喜歡考核到它的，所以這塊請大家一定認真的復習一下破產撤銷權。

知識點5：

取回權主要講解了五塊內容：首先，一般取回權說的是破產申請受理的時候，債務人占有著一些不屬于債務人的財產。

這時候權利人就可以聯系管理人依法取回。但是這只是原則上的規定，也就是如果在我們重整程序里邊，在重整期間，可能取回權是要依法受限的。除了這個點之外。如果說取回的時候，權利人有一些加工費、保管費等等沒有支付，那管理人可不可以拒絕你的取回權?

注意，可以拒絕。那這塊，就是一般取回權，大家最需要盯防住的兩個點。案例分析題的時候比較喜歡考到的就是這樣兩個點。

接下來第二個層次，其實就會涉及到說債務人占有的不屬于債務人的財產。這個時候被違法的轉讓給第三人，也就是出現了所謂的無權處分行為。

那既然是一個無權處分行為，我們就要去看一下第三人有沒有善意取得。如果他能夠依據善意取得制度，善意取得了財產的所有權。那對于原權利人的損失，就要看這個無權處分行為，它究竟發生在哪。

如果是發生在破產申請受理前，那就是普通破產債權進行清償。如果是破產申請受理之后，把它作為故意債務來進行清償的。第一個層次，第三人已經根據善意取得制度取得了所有權。那第二個層次，就是他沒有根據善意取得制度，拿到這個財產的所有權，但是如果說第三人已經支付了相應的價款。由此形成的債權，仍然是看無權處分行為，發生在什么時間點?

破產申請受理前，普通破產債權。破產申請受理后，共益債務。這里面談到的就是取回權和善意取得制度。

第三個叫做代償取回權。當財產有一些毀損滅失，但是有可能會有一些代位物，比如說保險金、賠償金或者是代償物，那這時候如果能取回，就肯定取回了。所謂能取回執的是保險金賠償金，你不能給到債務人。因為對于貨幣來說的話，一旦進到了債務人的賬上，你就沒有辦法再去區分哪張鈔票是你的，哪張鈔票是我的?

他就已經混淆在一起，無法區分了，那如果是實物形態的代償物。那這塊，哪怕是已經交付，只要能夠和債務人財產進行有效的區分，仍然是可以取回的。比較麻煩的就是如果取不回，比如說保險金，賠償金已經打給了債務人。代償物已經交付給了債務人，而且沒有辦法和他其他的財產進行有效區分。那這時候就要看毀損滅失發生的時間點。破產申請受理前，普通破產債權;破產申請受理后，以共益債務的形式來進行清償。

第四個問題，特殊取回權。特殊取回權說的是一個非常寸勁的事。也就是呢，出賣人已經將買賣的標的物向作為買售人的債務人，咱們已經發運了，但是這個貨在沒有到達買受人之前，買受人破了。買受人破了之后，出賣人可以通過積極主動的聯系這個承運人。要求比如說返還貨物，更改目的地，變更收貨人等等，主張過自己的權利。或者是直接聯系買受人的出賣人那也是可以的。只要是你在過程中積極主動的表達過自己的主張。這個時候，哪怕這個貨物仍然不可避免的到了買受人的管理人手上。我們仍然可以通過特殊取回權來聯系取回相關的貨物。

當然大前提是買售人沒有支付全部的價款。如果別人把全部價款都付掉的話，這個貨當然應該給別人，另外第二個層次。如果我們這個出賣人非常的墨跡，你在這個貨物到達買受人的管理人之前，你沒有向承運人和管理人表達過想取回的這么一個意思。那這個時候，你再想取回就不太可能了，我們就不得取回了。

第五個問題是所有權保留的買賣合同，那在這個里邊，我們分為出賣人和買售人，兩邊破產。然后管理人決定繼續履行合同和解除合同這樣2x2的一個矩陣。幫助大家梳理清楚思路

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