第四節 上市公司的收購

　　一、上市公司收購的概述

　　(一)上市公司收購的相關概念

　　1、上市公司收購的概念

　　是指投資者公開收購已經依法上市交易的股份有限公司的股份，以獲得或者進一步鞏固對該股份有限公司的控制權的行為。

　　2、擁有上市公司控制權的含義

　　有下列情形之一的，為擁有上市公司控制權：

　　(1)投資者為上市公司持股50%以上的控股股東;

　　(2)投資者可以實際支配上市公司股份表決權超過30%;

　　(3)投資者通過實際支配上市公司股份表決權能夠決定公司董事會半數以上成員選任;

　　(4)投資者依其可實際支配的上市公司股份表決權足以對公司股東大會的決議產生重大影響;

　　(5)中國證監會認定的其他情形。

　　【例題?多選題】根據上市公司收購法律制度的規定，下列情形中，屬于表明投資者獲得或擁有上市公司控制權的有( )。

　　A.投資者為上市公司持股50%以上的控股股東

　　B.投資者可實際支配上市公司股份表決權超過30%

　　C.投資者通過實際支配上市公司股份表決權能夠決定公司董事會1/3成員選任

　　D.投資者依其可實際支配的上市公司股份表決權足以對公司股東大會的決議產生重大影響

　　【答案】ABD

　　【解析】根據《上市公司收購管理辦法》規定，有下列情形之一的，為擁有上市公司控制權：(1)投資者為上市公司持股50%以上的控股股東;(2)投資者可以實際支配上市公司股份表決權超過30%;(3)投資者通過實際支配上市公司股份表決權能夠決定公司董事會半數以上成員選任;(4)投資者依其可實際支配的上市公司股份表決權足以對公司股東大會的決議產生重大影響;(5)中國證監會認定的其他情形。

　　3、不得收購上市公司的情形

　　(1)收購人負有數額較大債務，到期未清償，且處于持續狀態;

　　(2)收購人最近3年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為;

　　(3)收購人最近3年有嚴重的證券市場失信行為;

　　(4)收購人為自然人的，存在《公司法》中規定的不得擔任公司董事、監事、高級管理人員的五種情形;

　　(5)法律、行政法規規定以及中國證監會認定的不得收購上市公司的其他情形。

　　(二)上市公司收購的方式

　　1、要約收購

　　要約收購，是指投資者向目標公司的所有股東發出要約，表明愿意以要約中的條件購買目標公司的股票，以期達到對目標公司控制權的獲得或鞏固;

　　2、協議收購

　　協議收購，是指投資者在證券交易所外與目標公司的股東，主要是持股比例較高的大股東就股票的價格、數量等方面進行私下協商，購買目標公司的股票，以期達到對目標公司控制權的獲得或鞏固;

　　3、其他合法方式。

　　二、要約收購

　　(單方收購)

　　(一)收購要約的發出

　　通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發行的股份達到30%時，繼續進行收購的，應當依法向該上市公司所有股東發出收購上市公司全部或者部分股份的要約。

　　收購上市公司部分股份的收購要約應當約定，被收購公司股東承諾出售的股份數額超過預定收購的股份數額的，收購人按比例進行收購。

　　【提示】假設，某投資者向甲上市公司的全體股東發出收購要約，約定收購股份數額為300萬股，而甲公司的股東承諾出售的股份總數為500萬股，為了保證收購的公平合理，保護股東的權利，根據以上的規定，此時確定收購的比例為：300÷500×100%=60%，假設甲公司的A股東承諾出售10萬股，那么收購人按照比例應該收購10×60%=6(萬股)。

　　(二)收購要約的公告

　　收購人在報送上市公司收購報告書之日起15日后，公告其收購要約。

　　(三)收購要約的期限

　　收購要約約定的收購期限不得少于30日，并不得超過60日。

　　(四)收購要約的撤銷

　　在收購要約確定的承諾期限內，收購人不得撤銷其收購要約。

　　(五)要約收購的變更

　　收購要約變更，是指收購要約生效后，收購要約發出人改變要約內容的意思表示。收購人需要變更收購要約的，必須事先向國務院證券監督管理機構及證券交易所提出報告，經批準后，予以公告。變更收購要約，需經要約發出人和受要約人雙方當事人同意，在不損害投資者利益和擾亂證券市場正常運行的情況下，國務院證券監督管理機構和證券交易所可以允許變更收購要約。收購要約變更自收購要約變更公告后開始生效。

　　(六)要約收購的適用

　　收購要約提出的各項收購條件，適用于被收購公司的所有股東。

　　采取要約收購方式的，收購人在收購期限內，不得賣出被收購公司的股票，也不得采取要約規定以外的形式和超出要約的條件買入被收購公司的股票。

　　【例題?單選題】收購人以要約收購方式收購上市公司，在依照規定報送有關收購報告書并公告收購要約后，即可在收購要約的期限內實施收購。根據證券法律制度的規定，該收購要約的期限為( )。

　　A.不得少于15日，并不得超過30日

　　B.不得少于15日，并不得超過60日

　　C.不得少于30日，并不得超過60日

　　D.不得少于30日，并不得超過90日

　　【答案】C

　　【解析】根據規定，收購要約約定的收購期限不得少于30日，并不得超過60日。

　　三、協議收購

　　(雙方協商轉讓)

　　(一)雙方達成協議

　　采取協議方式收購上市公司的，收購人可以依照法律、行政法規的規定同被收購公司的股東協議轉讓股份。

　　(二)收購人報告、公告

　　以協議方式收購上市公司時，收購協議達成后，收購人必須在3日內將該收購協議向國務院證券監督管理機構及證券交易所作出書面報告，并予公告。在公告前不得履行收購協議。

　　(三)收購人持有30%時的后果

　　采取協議收購方式的，收購人收購或者通過協議、其他安排與他人共同收購一個上市公司已發行的股份達到30%時，繼續進行收購的，應當向該上市公司所有股東發出收購上市公司全部或者部分股份的要約。但是，經國務院證券監督管理機構免除發出要約的除外。

　　【例題?判斷題】通過證券交易所的證券交易，投資者持有一個上市公司已發行的股份的30%時，繼續進行收購的，除國務院證券監督管理機構免除發出要約的以外，應當依法向該上市公司所有股東發出收購要約。( )

　　【答案】√

　　【解析】要約收購和協議收購都應當發出收購要約。但協議收購符合條件的可以免除。

　　四、上市公司收購的權益披露

　　(收購中的信息披露)

　　(一)一致行動和一致行動人

　　(應當披露的信息之一)

　　一致行動，是指投資者通過協議或者其他安排，與其他投資者共同擴大其所能夠支配的一個上市公司股份表決權數量的行為或者事實。

　　一致行動人，是指在上市公司的收購及相關股份權益變動活動中有一致行動情形的投資者，這些投資者之間互為一致行動人。

　　如果沒有相反的證據，投資者有下列情形之一的，為一致行動人：

　　1、投資者之間有股權控制關系;

　　2、投資者受同一主體控制;

　　3、投資者的董事、監事或者高級管理人員中的主要成員，同時在另一個投資者擔任董事、監事或者高級管理人員;

　　4、投資者參股另一投資者，可以對參股公司的重大決策產生重大影響;

　　5、銀行以外的其他法人、其他組織和自然人為投資者取得相關股份提供融資安排;

　　6、投資者之間存在合伙、合作、聯營等其他經濟利益關系;

　　7、持有投資者30%以上股份的自然人，與投資者持有同一上市公司股份;

　　8、在投資者任職的董事、監事及高級管理人員，與投資者持有同一上市公司股份;

　　9、持有投資者30%以上股份的自然人和在投資者任職的董事、監事及高級管理人員，其父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等親屬，與投資者持有同一上市公司股份;

　　10、在上市公司任職的董事、監事、高級管理人員及其前項所述親屬同時持有本公司股份的，或者與其自己或者其前項所述親屬直接或者間接控制的企業同時持有本公司股份;上市公司董事、監事、高級管理人員和員工與其所控制或者委托的法人或者其他組織持有本公司股份;投資者之間具有其他關聯關系。

　　【例題?多選題】甲股份有限公司打算收購乙上市公司。如果甲公司實施對乙公司的收購行為，下列選項中，屬于與甲公司一致行動人的是( )。

　　A.甲公司的母公司

　　B.由甲公司總經理兼任董事長的丙公司

　　C.持有甲公司35%的股份，且同時持有乙公司5%股份的丁某

　　D.甲公司財務總監的表姐夫，且其表姐夫持有乙公司5%的股份

　　【答案】ABC

　　【解析】根據規定，在投資者中任職的董事、監事及高級管理人員，其親屬與投資者持有同一個上市公司股份的，可能為投資者的一致行動人，但這些親屬僅包括其父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等，不包括表親。D選項不屬于一致行動人。

　　(二)進行權益披露的情形

　　(應當披露的信息之二：持股比例―5%)

　　1、持有5%時

　　通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協議、其他安排與他人共同持有(與前述一致行動人――需披露的信息)一個上市公司已發行的股份達到5%時，應當在該事實發生之日起3日內，向國務院證券監督管理機構、證券交易所作出書面報告，通知該上市公司，并予公告;前述投資者及其一致行動人擁有權益的股份達到一個上市公司已發行股份的5%后，通過證券交易所的證券交易，其擁有權益的股份占該上市公司已發行股份的比例每增加或者減少5%，應當依照上述規定進行報告和公告。在報告期限內和作出報告、公告后2日內，不得再行買賣該上市公司的股票。

　　2、持有5%后

　　通過協議轉讓方式，投資者及其一致行動人在一個上市公司中擁有權益的股份擬達到或者超過一個上市公司己發行股份的5%時，應當在該事實發生之日起3日內編制權益變動報告書，向中國證監會、證券交易所提交書面報告，抄報派出機構，通知該上市公司，并予公告。

　　3、其他

　　投資者及其一致行動人通過行政劃轉或者變更、執行法院裁定、繼承、贈與等方式擁有權益的股份變動達到前條規定比例的，應當按照第一種情形的相應規定履行報告、公告義務，并辦理股份過戶登記手續。

　　【提示】假設，某投資公司通過證券交易所的交易持有甲上市公司股票，2011年4月1日時達到了5%，根據規定，應該在當日起3日內編制權益變動報告書，并履行報告、通知和公告的義務，因此應該在2011年4月1日―4月3日履行以上的義務，同時，在該期限內，不得再買賣上市公司的股票。假設該投資公司按照規定履行了義務，在2011年6月1日時又通過證券交易所收購了甲公司5%的股票，持股比例當天達到了10%，根據規定，應當依照前款規定進行報告和公告。在報告期限內和作出報告、公告后2日內，不得再行買賣該上市公司的股票。因此，按照該規定，投資公司應該在2011年6月1日―6月3日的期限內，再履行報告、通知和公告的義務，同時在該期限和報告、公告后的2日內，不得再行買賣甲公司的股票。假設該公司6月2日履行了規定的義務，那么不得買賣股票的期間為6月1日―6月4日。

　　【例題?單選題】根據《證券法》的規定，下列各項中，關于上市公司收購中的報告與信息披露的表述，不正確的是( )。

　　A.投資者持有或者通過協議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發行股份達5%后，應當依法報告與信息披露

　　B.投資者應當在持股達到5%的事實發生之日起3日內，依法報告與信息披露

　　C.投資者持股達到5%的，自公告、報告后的2日內，不得再行買賣該上市公司的股票

　　D.投資者作出書面報告的對象包括證監會、證券交易所，通知對象為該上市公司，并予以公告

　　【答案】C

　　【解析】注意區分，投資者持股達到5%時，以及持股達到5%后每增加或者減少5%，有關公告、報告時間的要求雖然一致，但是，在此后限制其再行購買公司股票的時間規定不同。

　　(三)權益變動報告書的編制(信息披露的形式)

　　(5%―20%、不是第一：簡式;是第一;詳式。20%―30% 詳式)

　　1、簡式權益變動報告書的編制

　　投資者及其一致行動人不是上市公司的第一大股東或者實際控制人，其擁有權益的股份達到或者超過該公司發行股份的5%，但未達到20%的，應當編制簡式權益變動報告書。

　　2、詳式權益變動報告書的編制

　　投資者及其一致行動人擁有權益的股份達到或者超過一個上市公司已發行股份的20%但未超過30%的，應當編制詳式權益變動報告書。

　　3、對披露的信息的核查

　　投資者及其一致行動人為上市公司第一大股東或者實際控制人的，還應當聘請財務顧問對上述權益變動報告書所披露的內容出具核查意見。但以下的情況除外：

　　(1)國有股行政劃轉;

　　(2)變更、股份轉讓在同一實際控制人控制的不同主體之間進行;

　　(3)因繼承取得股份。

　　五、上市公司收購的法律后果

　　(一)上市條件

　　收購期限屆滿，被收購公司股權分布不符合上市條件的，該上市公司的股票應當由證券交易所依法終止上市交易。

　　(二)強制收購

　　收購期限屆滿，其余仍持有被收購公司股票的股東，有權向收購人以收購要約的同等條件出售其股票，收購人應當收購。(強制收購)

　　(三)企業形式變更

　　收購行為完成后，被收購公司不再具備股份有限公司條件的，應當依法變更企業形式。(股東人數不夠)

　　(四)轉讓限制

　　在上市公司收購中，收購人持有的被收購的上市公司的股票，在收購行為完成后的12個月內不得轉讓。

　　(五)其他

　　收購行為完成后，收購人與被收購公司合并，并將該公司解散的，被解散公司的原有股票由收購人依法更換。

　　收購行為完成后，收購人應當在15日內將收購情況報告國務院證券監督管理機構和證券交易所，并予公告。

　　同步練習

　　【例題?多選題】甲公司在證券市場通過要約收購的方式收購乙上市公司。收購期結束后，甲公司持有乙公司股份95%，另有100人持有公司股份的5%。根據《證券法》規定，收購期結束后，下列處理方法中，正確的有( )。

　　A.乙公司股票可以繼續上市交易，其他股東可以繼續持有5%的股份

　　B.乙公司股票可以繼續上市交易，其他股東有權利要求甲按收購要約中的價格購買此5%的股份

　　C.乙公司股票終止交易，其他股東可以繼續持有5%的股份

　　D.乙公司股票終止交易，其他股東有權利要求甲按收購要約中的價格購買此5%的股份

　　【答案】CD

　　【解析】根據規定，收購期限屆滿，被收購公司股權分布不符合上市條件的，該上市公司的股票應當由證券交易所依法終止上市交易;其余仍持有被收購公司股票的股東，有權向收購人以收購要約的同等條件出售其股票，收購人應當收購。

　　【例題?多選題】根據《證券法》的規定，下列各項中，關于上市公司收購的表述，正確的有( )。

　　A.收購人通過協議與他人共同收購一個上市公司已發行的股份達到30%時，應當向該上市公司的所有股東發出收購上市公司全部或者部分股份的要約

　　B.在上市公司收購中，收購人持有的被收購公司的股票，在收購行為完成后的12個月內不得轉讓

　　C.協議收購的雙方可以臨時委托證券登記結算機構保管協議轉讓的股票，并將資金存放于指定的銀行

　　D.收購人通過協議己持有上市公司75%以上的股份時，應當終止該上市公司的股票交易

　　【答案】BCD

　　【解析】根據規定，收購人通過協議與他人共同收購一個上市公司已發行的股份達到30%時，繼續進行收購的，應當向該上市公司的所有股東發出收購上市公司全部或者部分股份的要約。A選項錯誤。其余三項正確。

　　【例題?多選題】根據上市公司收購法律制度的規定，下列各項中，屬于不得收購上市公司的情形有 ( )。

　　A.收購人負有數額較大債務，到期未清償，且處于持續狀態

　　B.收購人最近3年涉嫌有重大違法行為

　　C.收購人最近3年有嚴重的證券市場失信行為

　　D.收購人為限制行為能力人

　　【答案】ABCD

　　【解析】根據規定，有下列情形之一的，不得收購上市公司：(1)收購人負有數額較大債務，到期未清償，且處于持續狀態;(2)收購人最近3年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為;(3)收購人最近3年有嚴重的證券市場失信行為;(4)收購人為自然人的，存在《公司法》第一百四十七條規定情形，即依法不得擔任公司董事、監事、高級管理人員等五種情形。其中，限制民事行為能力人是不能擔任董事、監事和高級管理人員的，同樣也不能作為收購人收購上市公司。

　　【例題?單選題】通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發行的股份達到( )時，繼續進行收購的，應當依法向該上市公司所有股東發出收購上市公司全部或者部分股份的要約。

　　A.20%

　　B.30%

　　C.40%

　　D.50%

　　【答案】B

　　【解析】根據規定，投資者持有或者通過協議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發行的股份達到30%時，繼續進行收購的，應當依法向該上市公司所有股東發出收購上市公司全部或者部分股份的要約。

　　【例題?單選題】收購人以要約收購方式收購上市公司，在依照規定報送有關收購報告書并公告收購要約后，即可在收購要約的期限內實施收購。根據證券法律制度的規定，該收購要約的期限為( )。

　　A.不得少于15日，并不得超過30日

　　B.不得少于15日，并不得超過60日

　　C.不得少于30日，并不得超過60日

　　D.不得少于30日，并不得超過90日

　　【答案】C

　　【解析】根據規定，收購要約約定的收購期限不得少于30日，并不得超過60日。

　　【例題?判斷題】通過證券交易所的證券交易，投資者持有一個上市公司已發行的股份的30%時，繼續進行收購的，除國務院證券監督管理機構免除發出要約的以外，應當依法向該上市公司所有股東發出收購要約。( )

　　【答案】√

　　【解析】要約收購和協議收購都應當發出收購要約。但協議收購符合條件的可以免除。

　　【例題?判斷題】以協議方式收購上市公司時，達成協議后，被收購人必須在3日內將該收購協議向國務院證券監督管理機構及證券交易所作出書面報告，并予公告。在國務院證券監督管理機構批準前不得履行收購協議。

　　【答案】×

　　【解析】根據規定，以協議方式收購上市公司時，達成協議后，收購人必須在3日內將該收購協議向國務院證券監督管理機構及證券交易所作出書面報告，并予公告。在公告前不得履行收購協議。

　　【例題?多選題】甲股份有限公司打算收購乙上市公司。如果甲公司實施對乙公司的收購行為，下列選項中，屬于與甲公司一致行動人的是( )。

　　A.甲公司的母公司

　　B.由甲公司總經理兼任董事長的丙公司

　　C.持有甲公司35%的股份，且同時持有乙公司5%股份的丁某

　　D.甲公司財務總監的表姐夫，且其表姐夫持有乙公司5%的股份

　　【答案】ABC

　　【解析】根據規定，在投資者中任職的董事、監事及高級管理人員，其親屬與投資者持有同一個上市公司股份的，可能為投資者的一致行動人，但這些親屬僅包括其父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等，不包括表親。D選項不屬于一致行動人。

　　【例題?多選題】根據證券法律制度的規定，在特定情形下，如無相反證據，投資者將會被視為一致行動人。下列各項中，屬于該特定情形的有(　)。

　　A.投資者之間存在股權控制關系

　　B.投資者之間為同學、戰友關系

　　C.投資者之間存在合伙關系

　　D.投資者之間存在聯營關系

　　【答案】ACD

　　【解析】根據規定，在上市公司收購中，如無相反證據，投資者之間存在股權控制關系;投資者之間存在合伙、合作、聯營等其他經濟利益關系;為一致行動人。

　　【例題?單選題】根據《證券法》的規定，下列各項中，關于上市公司收購中的報告與信息披露的表述，不正確的是( )。

　　A.投資者持有或者通過協議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發行股份達5%后，應當依法報告與信息披露

　　B.投資者應當在持股達到5%的事實發生之日起3日內，依法報告與信息披露

　　C.投資者持股達到5%的，自公告、報告后的2日內，不得再行買賣該上市公司的股票

　　D.投資者作出書面報告的對象包括證監會、證券交易所，通知對象為該上市公司，并予以公告

　　【答案】C

　　【解析】注意區分，投資者持股達到5%時，以及持股達到5%后每增加或者減少5%，有關公告、報告時間的要求雖然一致，但是，在此后限制其再行購買公司股票的時間規定不同。

　　【例題?單選題】投資者及其一致行動人擁有權益的股份達到或者超過一個上市公司已發行股份的一定比例，應當編制詳式權益變動報告書。根據規定，該一定的比例是( )。

　　A.達到10%，但未達到20%

　　B.達到5%，但未超過30%

　　C.達到10%，但未超過30%

　　D.達到20%，但未超過30%

　　【答案】D

　　【解析】根據規定，投資者及其一致行動人擁有權益的股份達到或者超過一個上市公司已發行股份的20%但未超過30%的，應當編制詳式權益變動報告書。

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