第十一節 公司解散和清算

　　一、公司解散

　　l、公司解散的原因

　　(1)公司章程規定的營業期限屆滿或者公司章程規定的其他解散事由出現

　　(2)股東會或者股東大會決議解散

　　(3)因公司合并、分立需要解散

　　(4)依法被吊銷營業執照、責令關閉或者被撤銷

　　(5)人民法院依法予以解散

　　提示：公司經營管理發生嚴重困難，繼續存續會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權“10%以上”的股東，可以請求人民法院解散公司。

　　2、單獨或者合計持有公司全部股東表決權10%以上的股東，以下列事由之一提起解散公司訴訟，并符合公司法規定的，人民法院應予受理：

　　(1)公司持續2年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經營管理發生嚴重困難的;

　　(2)股東表決時無法達到法定或者公司章程規定的比例，持續兩年以上不能做出有效的股東會或者股東大會決議，公司經營管理發生嚴重困難的;

　　(3)公司董事長期沖突，且無法通過股東會或者股東大會解決，公司經營管理發生嚴重困難的;

　　(4)經營管理發生其他嚴重困難，公司繼續存續會使股東利益受到重大損失的情形。

　　提示：股東以知情權、利潤分配請求權等權益受到損害，或者公司虧損、財產不足以償還全部債務，以及公司被吊銷企業法人營業執照未進行清算等為由，提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。

　　【例題1】甲公司為有限責任公司，根據公司法律制度的規定，下列各項中，屬于甲公司解散事由的有( )。(2003年)

　　A、甲公司章程規定的營業期限屆滿

　　B、甲公司被丁公司吸收合并

　　C、經代表2/3以上表決權的股東同意，甲公司股東會通過了解散公司的決議

　　D、甲公司被依法吊銷營業執照

　　答案：ABCD

　　【例題2】甲為持有某有限責任公司全部股東表決權10%以上的股東，根據公司法律制度的規定，在某些事由下，若公司繼續存續會使股東利益受到重大損失，且通過其他途徑又不能解決的，甲提起解散公司訴訟時，人民法院應予受理，下列選項中，屬于上述“某些事由”的有( )

　　A、公司虧損、財產不足以償還全部債務的

　　B、公司被吊銷營業執照未進行清算的

　　C、公司持續2年以上無法召開股東會，且經營管理發生嚴重困難的

　　D、公司董事長期沖突，且無法通過股東會解決，致使公司經營管理發生嚴重困難的

　　答案：CD

　　解析：根據規定，單獨或者合計持有公司全部股東表決權10%以上的股東，以下列事由之一提起解散公司訴訟，并符合公司法第183條規定的，人民法院應予受理：(1)公司持續2年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經營管理發生嚴重困難的;(2)股東表決時無法達到法定或者公司章程規定的比例，持續2年以上不能做出有效的股東會或者股東大會決議，公司經營管理發生嚴重困難的;(3)公司董事長期沖突，且無法通過股東會或者股東大會解決，公司經營管理發生嚴重困難的;(4)經營管理發生其他嚴重困難，公司繼續存續會使股東利益受到重大損失的情形。B選項不屬于前述法定事由。

　　【例題3】甲、乙、丙三人共同設立云臺有限責任公司，出資比例分別為70%、25%、5%.自2005年開始，公司的生產經營狀況嚴重惡化，股東之間互不配合，不能作出任何有效決議，甲提議通過股權轉讓擺脫困境被其他股東拒絕。下列哪一選項是正確的?

　　A、只有控股股東甲可以向法院請求解散公司

　　B、只有甲、乙可以向法院請求解散公司

　　C、甲、乙、丙中任何一人都可向法院請求解散公司

　　D、不應解散公司，而應通過收購股權等方式解決問題

　　答案：B

　　解析：《公司法》第183條規定：公司經營管理發生嚴重困難，繼續存續會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。由此，本題中，只有甲和乙所持的股東表決權為百分之十以上，只有甲和乙可以向法院請求解散公司，正確答案是B.

　　二、公司解散時的清算

　　1、清算組

　　(1)公司應當在解散事由出現之日起15日內成立清算組。

　　(2)有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。

　　(3)有下列情形之一，債權人申請人民法院指定清算組進行清算時，人民法院應予受理：

　?、?公司解散逾期不成立清算組進行清算的;② 雖然成立清算組但故意拖延清算的;③ 違法清算可能嚴重損害債權人或者股東利益的。

　　提示：具有上述情形，債權人未提起清算申請，公司股東申請人民法院指定清算組對公司進行清算的，人民法院應予受理。

　　(4)人民法院受理公司清算案件，清算組成員可以從下列人員或者機構中產生：

　?、?公司股東、董事、監事、高級管理人員;② 依法設立的會計師事務所、律師事務所、破產清算事務所等社會中介機構;③ 依法設立的會計師事務所、律師事務所、破產清算事務所等社會中介機構中具備相關專業知識并取得執業資格的人員。

　　(5) 清算組在清算期間行使下列職權：

　　(一)清理公司財產，分別編制資產負債表和財產清單;(二)通知、公告債權人;(三)處理與清算有關的公司未了結的業務;(四)清繳所欠稅款以及清算過程中產生的稅款;(五)清理債權、債務;(六)處理公司清償債務后的剩余財產;(七)代表公司參與民事訴訟活動。

　　2、債權登記

　　(1)清算組應當自“成立”之日起10日內通知債權人，并于60日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起30日內，未接到通知書的自公告之日起45日內，向清算組申報債權。

　　(2)債權人在規定的期限內未申報債權，在公司清算程序終結前補充申報的，清算組應予登記。債權人補充申報的債權，可以在公司尚未分配的財產中依法清償。清算程序終結，是指清算報告經股東(大)會或者人民法院確認完畢。

　　(3)清算組未按照規定履行通知和公告義務，導致債權人未及時申報債權而未獲清償，清算組成員對因此造成的損失承擔賠償責任。

　　提示：合并、減資應當自作出決議之日起10日內通知債權人，并于“30日”內在報紙上公告;債權人自接到通知書之日起30日內，未接到通知書的自公告之日起45日內可以要求公司清償債務或者提供相應的擔保。

　　3、清算

　　(1)清算方案應當報股東大會或者人民法院確認。

　　(2)清算組執行未經確認的清算方案給公司或者債權人造成損失，公司、股東或者債權人有權要求清算組成員承擔賠償責任。

　　(3)公司解散時，股東尚未繳納的出資均應作為清算財產。

　　(4)清算組如發現公司財產不足清償債務的，應當依法向人民法院申請宣告破產。

　　(5)人民法院指定的清算組在清理公司財產、編制資產負債表和財產清單時，發現公司財產不足清償債務的，可以與債權人協商制訂有關債務清償方案。債務清償方案“經全體債權人確認”且不損害其他利害關系人利益的，人民法院可依清算組的申請裁定予以認可。

　　4、清償債務

　　公司財產在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務后剩余財產，有限責任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。

　　5、公告公司終止

　　公司未經清算即辦理注銷登記，導致公司無法進行清算，債權人有權要求有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人對公司債務承擔清償責任。

　　提示：(1)因合并、分立而解散公司，因其債權債務由合并、分立后繼續存續的公司承繼，在解散時不需要清算;(2)公司債權債務無人承繼的，在解散時應當清算。

　　【例題1】大城有限公司因章程規定的期限屆滿而解散，成立了清算組進行清算，下列有關大城公司清算的說法中正確的是(　)

　　A、清算組應該由股東或董事組成

　　B、清算組有權在清算期間以清算組為原告起訴債務人

　　C、清算組有權在留足清償資金后將公司的財產按照比例分配給各股東

　　D、清算組有權對正在履行中的合同決定是否繼續履行

　　答案：BD

　　解析：根據公司規定：公司解散的，應當在解散事由出現之日起十五日內成立清算組，有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成，選項A錯誤;公司財產在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務后剩余財產，有限責任公司按照股東的出資比例分配，選項C錯誤;清算組在清算期間行使下列職權：(一)清理公司財產，分別編制資產負債表和財產清單;(二)通知、公告債權人;(三)處理與清算有關的公司未了結的業務，選項D正確;(四)清繳所欠稅款以及清算過程中產生的稅款;(五)清理債權、債務;(六)處理公司清償債務后的剩余財產;(七)代表公司參與民事訴訟活動，選項B正確。

　　【例題2】公司解散時，應當依法成立清算組。根據《公司法》的規定，下列有關公司解散、清算組成立及其職權的表述中，正確的有(　)。

　　A、有限責任公司股東會議決議解散的，應當在15日內成立由董事組成的清算組

　　B、在債權申報期間，清算組不得對債權人進行清償

　　C、清算組有權處理公司清償債務后的剩余財產

　　D、公司解散時，股東尚未繳納的出資均應作為清算財產

　　答案：BCD

　　解析：(1)根據《最高人民法院關于適用公司法若干問題的規定(二)》的規定，公司應當在解散事由出現之日起15日內成立清算組，開始自行清算。有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成，選項A錯誤;(2)在申報債權期間，清算組不得對債權人進行清償，選項B正確;(3)公司財產在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金、繳納所欠稅款，清償公司債務后的剩余財產，有限責任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，選項C正確;(4)公司解散時，股東尚未繳納的出資均應作為清算財產，選項D正確。

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