會計職稱《中級經濟法》知識點：合同的訂立

　　合同的訂立是指兩個或兩個以上的當事人，依法就合同的主要條款經過協商一致達成協議的法律行為。

　　提示：(1)18周歲以上的公民是完全民事行為能力人，具有完全民事行為能力，可以獨立訂立合同;(2)非完全民事行為能力人可以訂立與其年齡、智力、健康狀況相適應的合同;(3)公民、法人通過代理人訂立合同的，委托代理人應當按照被代理人的委托行使代理權，法定代理人依照法律的規定行使代理權，指定代理人按照人民法院或指定單位的指定行使代理權。

　　一、格式條款

　　1、提供格式條款的一方有提示說明的義務，如果提供格式條款的一方違反上述義務，導致對方沒有注意免除或限制其責任的條款，對方當事人可以向人民法院申請撤銷格式條款。(2010年新增)

　　2、格式條款無效

　　(1)提供格式條款的一方免除其責任，加大對方責任，排除對方主要權利的格式條款無效。

　　(2)格式條款具有《合同法》第52條規定的情形時(損害社會公共利益、違反法律的強制性規定、惡意串通損害國家利益、以合法形式掩蓋非法目的)無效。

　　(3)格式條款具有《合同法》第53條規定的情形時(造成對方人身傷害的、因故意或者重大過失造成對方財產損失的)無效。

　　3、格式條款解釋

　　(1)對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。

　　(2)格式條款與非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。

　　【例題1】根據合同法律制度的規定，屬于無效格式條款有(　) (2008年)

　　A、有兩種以上解釋的格式條款

　　B、惡意串通損害國家利益的格式條款

　　C、損害社會公共利益的格式條款

　　D、違反法律強制性規定的格式條款

　　答案：BCD

　　解析：本題考核無效的格式條款。如果格式條款有《合同法》規定的合同無效和免責條款無效的情形，屬于無效格式條款。包括：一方以欺詐，脅迫的手段訂立合同，損害國家利益;惡意串通，損害國家，集體或者第三人的利益;以合法形式掩蓋非法目的，損害社會公共利益，違反法律，行政法規的強制性規定;另外，提供格式條款一方免除其責任，加重對方責任，排除對方主要權利的，該條款無效。格式條款有兩種以上解釋的，應該作出不利于提供格式條款一方的解釋，此時并不會導致格式條款無效。

　　【例題2】對合同格式條款的理解發生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。( )

　　答案：√

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　　二、合同訂立的方式

　　(一)要約

　　1、要約和要約邀請的區別

　　要約希望和他人訂立合同的意思表示。要約邀請希望他人向自己發出要約的意思表示。

　　提示：要約應具備的條件：(1)內容具體確定;(2)必須是特定人(要約人)所為的意思表示;(3)要約必須向相對人(受要約人)發出;(4)表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。

　　解釋：要約的內容應當具體明確，如果缺少某一主要條款(如數量、價款)，則屬于要約邀請。要約具有法律約束力，要約邀請沒有法律約束力。

　　提示：《合同法》規定，寄送的價目表、招標公告、招股說明書等都屬于要約邀請，商業廣告的內容符合要約規定的，視為要約。

　　舉例：A企業向B企業發出傳真訂購一臺設備，列明了數量、質量、交貨時間，付款方式等，但要求B報價，該傳真屬于要約邀請。

　　B企業收到傳真后，又向A企業發傳真，列明了設備的單價，B向A發送的傳真中包括訂立合同所需要的全部條款，因此屬于要約。

　　【例題1】要約是只能向特定的人發出的，邀請他們與自己訂立合同的意思表示。(　)

　　答案：×

　　【例題2】甲公司7月1日通過報紙發布廣告，稱其有某型號的電腦出售，每臺售價8000元，隨到隨購，數量不限，廣告有效期至7月30日。乙公司委托王某攜帶金額16萬元的支票于7月28日到甲公司購買電腦，但甲公司稱廣告所述電腦已全部售完。乙公司為此受到一定的經濟損失。根據合同法律制度的規定，下列表述正確的是( )。

　　A、甲公司的廣告構成要約，乙公司的行為構成承諾甲公司不承擔違約責任

　　B、甲公司的廣告構成要約，乙公司的行為構成承諾甲公司應當承擔違約責任

　　C、甲公司的廣告不構成要約，乙公司的行為不構成承諾，甲公司不承擔民事責任

　　D、甲公司的廣告構成要約，乙公司的行為不構成承諾，甲公司不承擔民事責任

　　答案：B

　　2、要約的生效時間

　　(1)要約到達受要約人時生效。

　　解釋“到達”時間：(1)收件人指定特定系統接收數據電文的，數據電文進入該特定系統的時間，視為到達時間;

　　(2)未指定特定系統的，數據電文進入收件人的任何系統的首次時間，視為到達時間。

　　(3)要約到達受要約人，并不是指要約一定實際到達受要約人(或者其代理人)手中，要約只要送達到受要約人通常的地址、住所或者能夠控制的地方(如信箱)即為送達。

　　3、要約的效力(2010年新增)

　　(1)要約一經生效，要約人即受到要約的約束，不得隨意撤銷或對要約加以限制、變更和擴張。

　　(2)受要約人在要約生效時即取得承諾的權利;受要約人可以承諾，受要約人也可以不承諾

　　4、要約的撤回、撤銷和失效

　　(1)要約在發出后、生效前，要約人可以撤回要約。

　　舉例：A向B發出信函，如果信函為4月1日發出，4月3日到達B。如果A想撤回要約的通知應該在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。

　　(2)在要約生效后、受要約人承諾前，要約人可以撤銷要約。但下列情形要約不得撤銷：

　　①要約人確定了承諾期限;

　　②要約人以其他形式明示要約不得撤銷;

　　③受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經為履行合同做了準備工作。

　　【例題1】根據《合同法》的規定，下列各項中，屬于不得撤銷要約的情形有( )。(2001年)

　　A、要約已經到達受要約人

　　B、要約人確定了承諾期限

　　C、要約人明示要約不可撤銷

　　D、受要約人已對要約作出承諾

　　答案：BCD

　　【例題2】根據合同法律制度的規定，下列各項中，屬于不得撤銷要約的情形有(　)。(2005年)

　　A、要約人確定了承諾期限

　　B、要約已經到達受要約人

　　C、要約人明示要約不可撤銷

　　D、受要約人已發出承諾的通知

　　答案：ACD

　　(3)要約的失效

　　①拒絕要約的通知到達要約人;

　　②要約人依法撤銷要約;

　　③承諾期限屆滿受要約人未作出承諾;

　　④受要約人對要約的內容作出實質性變更。

　　【例題】根據《合同法》的規定，下列各項中，屬于要約失效的情形有(　)。(2007年)

　　A、要約人依法撤回要約

　　B、要約人依法撤銷要約

　　C、承諾期限屆滿，受要約人未做出承諾

　　D、受要約人對要約內容做出實質性變更

　　答案：BCD

　　解析：本題考核點是要約失效的情形。A選項中，要約人依法撤回要約的，要約本身并未生效，談不上失效。

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　　(二)承諾

　　1、承諾的期限

　　(1)要約以信件作出的，承諾期限自信件載明的日期開始計算;信件未載明日期的，自投寄該信件的“郵戳日期”開始計算。

　　(2)要約以電話、傳真作出的，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。

　　(3)受要約人超過承諾期限發出承諾的(除要約人及時通知受要約人該承諾有效)，為“新要約”。(遲發的承諾為新要約)

　　舉例：A向B發出要約，承諾期限為4月1日至4月10日，B如果4月15日發出承諾，那么視為新要約，原要約失效。

　　(4)受要約人在承諾期限內發出承諾，按照通常情況能夠及時到達要約人，但因其他原因致使承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該“承諾有效”。(遲到的承諾有效)

　　舉例：A向B發出要約，承諾期限為4月1日至4月10 日。如果B收到信件為4月3日，當天發出承諾，在通常情況下4月5日該信件可以到達，但信件4月15日才到達，這種情況下，該承諾是有效的，但如果A及時表示反對的，視為新要約。

　　2、承諾的生效

　　(1)承諾自通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，自根據交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。

　　提示：承諾生效時合同成立。

　　(2)承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。但是承諾不得撤銷。

　　(3)受要約人對要約的內容作出實質性變更的，視為新要約。

　　提示：有關合同標的、數量、質量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等內容的變更，是對要約內容的實質性變更。

　　(4)受要約人對要約的內容作出非實質性變更的(除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內容作出任何變更外)，該承諾有效，合同的內容以承諾的內容為準。

　　【例題1】甲公司向乙自行車公司發函稱：“我公司欲購買貴公司生產的天馬牌28式自行車100輛，單價1000元/輛，貨到付款。”第二天乙自行車公司即向甲公司發出貨物。對此，下列表述中錯誤的有( )。

　　A、甲公司發函的行為是要約邀請

　　B、乙公司發貨的行為不構成承諾，因為承諾須以通知的方式發出

　　C、乙公司發貨的行為構成承諾，貨物到達甲公司時承諾生效

　　D、乙公司發貨的行為構成承諾，貨物發出時承諾生效

　　答案：ABD

　　【例題2】陳某以信件發出要約，信件未載明承諾開始日期，僅規定承諾期限為10天。5月8日，陳某將信件投入信箱;郵局將信件加蓋5月9日郵戳發出，5月11日，信件送達受要約人李某的辦公室;李某因外出，直至5月15日才知悉信件內容。根據《合同法》的規定，該承諾期限的起算日為(　)。(2007年)

　　A、5月18日

　　B、5月9日

　　C、5月11日

　　D、5月15日

　　答案：B

　　【例題3】下列情形中不屬于承諾的是( )。

　　A.甲向乙發出要約，丙得知后表示接受甲的條件

　　B.甲向乙發出要約，乙考慮后向丙表示接受甲的條件

　　C.甲向乙發出要約，要求7日內給予答復，過期視為承諾，乙未按期答復

　　D.甲根據乙出版社在報紙上所作的含有價格、出版時間、付款方式及“款到即寄書”等內容的廣告，向乙出版社匯款購買某種圖書若干

　　答案：ABC

　　【例題4】2007年4月30日，甲以手機短信形式向乙發出購買一臺筆記本電腦的要約，乙于當日回短信同意要約。但由于“五一”期間短信系統繁忙，甲于5月3日才收到乙的短信，并因個人原因于5月8日才閱讀乙的短信，后于9日回復乙“短信收到”。甲乙之間買賣合同的成立時間是( )。

　　A、2007年4月30日

　　B、2007年5且3日

　　C、2007年5月8日

　　D、2007年5月9日

　　答案：B

　　解析：根據規定，承諾生效時合同成立，承諾自通知到達要約人時生效，采取數據電文形式訂立合同，該數據電文進入該特定系統的時間，視為承諾到達時間。本題中，甲于5月3日收到乙的承諾短信，此時合同成立，本題正確答案應選B。

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　　三、合同成立的時間

　　1、當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經履行主要義務并且對方接受的，該合同成立。

　　2、當事人采用信件、數據電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書，簽訂確認書時合同成立。

　　3、當事人以直接對話方式訂立的合同，承諾人的承諾生效時合同成立;法律、行政法規規定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經履行主要義務并且對方接受的，該合同成立。

　　4、當事人簽訂要式合同的，以法律、法規規定的特殊形式要求完成的時間為合同成立時間。

　　【例題1】甲、乙兩公司擬簽訂一份書面買賣合同，甲公司簽字蓋章后尚未將書面合同郵寄給乙公司時，即接到乙公司按照合同約定發來的貨物，甲公司經清點后將該批貨物入庫。次日將簽字蓋章后的書面合同發給乙公司。乙公司收到后，即在合同書上簽字蓋章。根據《合同法》的規定，該買賣合同的成立時間是(　)。(2007年)

　　A、甲公司簽字蓋章時

　　B、乙公司簽字蓋章時

　　C、甲公司接受乙公司發來的貨物時

　　D、甲公司將簽字蓋章后的合同發給乙公司時

　　答案：C

　　解析：根據規定：當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經履行主要義務并且對方接受的，該合同成立。

　　【例題2】根據《合同法》的規定，下列各項中，屬于合同成立的情形有( )。(2006年)

　　A、甲向乙發出要約，乙作出承諾，該承諾除對履行地點提出異議外，其余內容均與要約一致

　　B、甲、乙約定以書面形式訂立合同，但在簽訂書面合同之前甲已履行主要義務，乙接受了履行

　　C、甲、乙采用書面形式訂立合同，但在雙方簽章之前，甲履行了主要義務，乙接受了履行

　　D、甲于5月10日向乙發出要約，要約規定承諾期限截止至5月20 日，乙于5月18 日發出承諾信函，該信函5月21日到達甲

　　答案：BCD

　　解析：本題考核點是合同的成立。;(1)選項A屬于對要約作了實質性修改，A錯誤;(1)當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經履行主要義務并且對方接受的，該合同成立，BC正確;(3)受要約人在承諾期限內發出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。由于選項D并沒有提示要約人是否通知，因此應當認定合同成立，D正確。

　　四 、締約過失責任

　　締約過失責任，是指當事人在訂立合同過程中，因違背誠實信用原則給對方造成損失時所應承擔的法律責任。承擔締約過失責任的情形有：

　　(1)假借訂立合同，惡意進行磋商。

　　(2)故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況。

　　(3)當事人在訂立合同過程中知悉的商業秘密，無論合同是否成立，泄露或不正當地使用的。

　　(4)有其他違背誠實信用原則的行為，如違背誠實信用原則終止談判的行為。

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