一建法規教材解析：1Z308041調解的規定

更新時間：2015-09-10 16:47:52 來源：|0

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　　1Z308040 調解、和解制度與爭議評審

　　1Z308041 調解的規定

　　我國的調解方式主要有人民調解、行政調解、仲裁調解、法院調解和專業機構調解等。

　　一、人民調解

　　2010年8月頒布的《中華人民共和國人民調解法》(以下簡稱《人民調解法》)規定，人民調解“是指人民調解委員會通過說服、疏導等方式，促使當事人在平等協商基礎上自愿達成調解協議，解決民間糾紛的活動。”人民調解制度作為一種司法輔助制度，是人民群眾自己解決糾紛的法律制度，也是一種具有中國特色的司法制度。

　　(一)人民調解的原則和人員機構

　　人民調解的基本原則是：(1)當事人自愿原則;(2)當事人平等原則;(3)合法原則;(4)尊重當事人權利原則。

　　人民調解的組織形式是人民調解委員會。《人民調解法》規定，人民調解委員會是村民委員會和居民委員會下設的調解民間糾紛的群眾性自治組織，在人民政府和基層人民法院指導下進行工作。人民調解委員會由3至9人組成，設主任1人，必要時可以設副主任若干人。

　　人民調解員由人民調解委員會委員和人民調解委員會聘任的人員擔任。人民調解員應當具備的基本條件是：(1)公道正派;(2)熱心人民調解工作;(3)具有一定文化水平; (4)有一定的法律知識和政策水平;(5)成年公民。

　　(二)人民調解的程序和調解協議

　　人民調解應當遵循的程序主要是：(1)當事人申請調解;(2)人民調解委員會主動調解;(3)指定調解員或由當事人選定調解員進行調解;(4)達成協議;(5)調解結束。

　　經人民調解委員會調解達成調解協議的，可以制作調解協議書。當事人認為無需制作調解協議的，可以采取口頭協議的方式，人民調解員應當記錄協議內容。經人民調解委員會調解達成的調解協議具有法律約束力，當事人應當按照約定履行。當事人就調解協議的履行或者調解協議的內容發生爭議的，一方當事人可以向法院提起訴訟。

　　經人民調解委員會調解達成調解協議后，雙方當事人認為有必要的，可以按照《民事訴訟法》的規定，自調解協議生效之日起30日內共同向調解組織所在地基層人民法院申請司法確認調解協議。人民法院受理申請后，經審查，符合法律規定的，裁定調解協議有效，一方當事人拒絕履行或者未全部履行的，對方當事人可以向人民法院申請強制執行; 不符合法律規定的，裁定駁回申請，當事人可以通過調解方式變更原調解協議或者達成新的調解協議，也可以向人民法院起訴。

　　二、行政調解

　　行政調解是指國家行政機關應糾紛當事人的請求，依據法律、法規和政策，對屬于其職權管轄范圍內的糾紛，通過耐心的說服教育，使糾紛的雙方當事人互相諒解，在平等協商的基礎上達成一致協議，促成當事人解決糾紛。

　　行政調解分為兩種：(1)基層人民政府，即鄉、鎮人民政府對一般民間糾紛的調解。(2)國家行政機關依照法律規定對某些特定民事糾紛或經濟糾紛或勞動糾紛等進行的調解。行政調解屬于訴訟外調解。行政調解達成的協議也不具有強制約束力。

　　三、仲裁調解

　　仲裁調解是仲裁機構對受理的仲裁案件進行的調解。

　　仲裁庭在作出裁決前，可以先行調解。當事人自愿調解的，仲裁庭應當調解。調解不成的，應當及時作出裁決。調解達成協議的，仲裁庭應當制作調解書或者根據協議的結果制作裁決書。調解書與裁決書具有同等法律效力。調解書經雙方當事人簽收后，即發生法律效力。在調解書簽收前當事人反悔的，仲裁庭應當及時作出裁決。

　　調解可以在仲裁程序中進行，即在征得當事人同意后，仲裁庭在仲裁程序進行過程中擔任調解員的角色，對其審理的案件進行調解，以解決當事人之間的爭議。

　　仲裁與調解相結合是中國仲裁制度的特點。該做法將仲裁和調解各自的優點緊密結合起來，不僅有助于解決當事人之間的爭議，還有助于保持當事人的友好合作關系，具有很大的靈活性和便利性。

　　【案例】

　　1.背景

　　某施工企業承接某高校實驗樓的改造工程，因雙方對實際工程量發生爭執，導致工程竣工后長期不能結算。施工企業按照約定提起仲裁，要求結算工程款。仲裁期間，該實驗樓因實施規劃要求已被拆除，不能再通過現場測量的方法進行造價鑒定。在仲裁庭主持下，雙方互諒互讓達成調解協議。仲裁庭據此制作了調解書，雙方均接受調解結果，并當庭簽署了調解書。

　　2.問題

　　(1)當事人不愿調解的，仲裁庭可否強制調解?

　　(2)仲裁庭調解不成的應該怎么辦?

　　(3)調解書的法律效力如何?

　　(4)調解書何時發生法律效力?

　　3.分析

　　(1)按照《仲裁法》第51條第1款規定，“仲裁庭在作出裁決前，可以先行調解。當事人自愿調解的，仲裁庭應當調解。”但是，仲裁庭不能強行調解。

　　(2)按照《仲裁法》的規定，調解不成的，應當及時作出裁決。

　　(3)《仲裁法》第51條第2款規定，“調解達成協議的，仲裁庭應當制作調解書或者根據協議的結果制作裁決書。調解書與裁決書具有同等法律效力。”

　　(4)按照《仲裁法》的規定，調解書經雙方當事人簽收后，即發生法律效力。

　　四、法院調解

　　《民事訴訟法》規定：“人民法院審理民事案件，根據當事人自愿的原則，在事實清楚的基礎上，分清是非，進行調解。”法院調解是人民法院對受理的民事案件、經濟糾紛案件和輕微刑事案件在雙方當事人自愿的基礎上進行的調解，是訴訟內調解。法院調解書經雙方當事人簽收后，即具有法律效力，效力與判決書相同。在民事訴訟中，除適用特別程序的案件和當事人有嚴重違法行為，需給予行政處罰的經濟糾紛案件的情形外，各案件均可適用調解。

　　(一)調解方法

　　《民事訴訟法》規定，人民法院進行調解，可以由審判員一人主持，也可以由合議庭主持，并盡可能就地進行。人民法院進行調解，可以用簡便方式通知當事人、證人到庭。

　　人民法院進行調解，可以邀請有關單位和個人協助。被邀請的單位和個人，應當協助人民法院進行調解。

　　(二)調解協議

　　調解達成協議，必須雙方自愿，不得強迫。調解協議的內容不得違反法律規定。

　　調解達成協議，人民法院應當制作調解書。調解書應當寫明訴訟請求、案件的事實和調解結果。調解書由審判員、書記員署名，加蓋人民法院印章，送達雙方當事人。調解書經雙方當事人簽收后，即具有法律效力。

　　但是，下列案件調解達成協議，人民法院可以不制作調解書：(1)調解和好的離婚案件;(2)調解維持收養關系的案件;(3)能夠即時履行的案件;(4)其他不需要制作調解書的案件。對不需要制作調解書的協議，應當記人筆錄，由雙方當事人、審判人員、書記員簽名或者蓋章后，即具有法律效力。

　　調解未達成協議或者調解書送達前一方反悔的，人民法院應當及時判決。

　　五、專業機構調解

　　近年來，我國出現了以處理民商事法律糾紛的專業調解機構，如中國國際商會(中國貿促會)調解中心和北京仲裁委員會。專業機構調解是當事人在發生爭議前或爭議后，協議約定由指定的具有獨立調解規則的機構按照其調解規則進行調解。所謂調解規則，是指調解機構、調解員以及調解當事人之間在調解過程中所應遵守的程序性規范。

　　專業調解機構進行調解達成的調解協議對當事人雙方均有約束力。目前，具有獨立調解規則的專業調解機構并不多。專業調解機構備有調解員名單，供當事人在個案中指定。調解員由專業調解機構聘請經濟、貿易、金融、投資、知識產權、工程承包、運輸、保險、法律等領域里具有專門知識及實際經驗、公道正派的人士擔任。

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