第二章　建設工程合同管理法律基礎

第一節　合同法律關系

【合同法律關系的構成】

1.合同法律關系的構成要素(三主體三客體兩內容)

2.自然人的兩種能力

【2017年真題】作為合同法律關系主體的自然人必須具備(　)能力。

A.完全民事行為

B.限制民事行為

C.與合同履行相適應的民事行為

D.一般民事行為

『正確答案』C

『答案解析』本題考查的是合同法律關系的構成。作為合同法律關系主體的自然人必須具備相應的民事權利能力和民事行為能力。參見教材P5。

【2016年真題】根據《民法通則》，自然人作為合同法律關系主體必須具備的條件是(　)。

A.取得相應的執業資格證書

B.有依法成立的公司

C.具有中華人民共和國國籍

D.具備相應的民事權利能力和民事行為能力

『正確答案』D

『答案解析』本題考查的是合同法律關系的構成。自然人是指基于出生而成為民事法律關系主體的有生命的人。作為合同法律關系主體的自然人必須具備相應的民事權利能力和民事行為能力。參見教材P5。

3.與法人有關的兩個易混概念

4.法人的四條件

■依法成立-不能自然產生，必須依法批準或核準登記

■有必要的財產或者經費-物質基礎

■有自己的名稱，組織機構和場所-法人以它的主要辦事機構所在地為住所

■能夠獨立承擔民事責任

依法成立、有錢、有名、能獨立承擔責任

【2018年真題】關于法人應當具備的條件的說法，正確的是(　)。

A.法人應在政府主管部門備案

B.法人應具有規定數額的經費

C.法人應有自己的組織機構

D.法人應有與經營規模相適應的財產

『正確答案』C

『答案解析』本題考查的是法人的條件。選項A，法人應當經政府主管機關批準或核準登記，不是備案;選項BD，法人有必要的財產或者經費，表述不精準。參見教材P5。

【2017年真題】法人是依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織，其應具備的條件包括(　)。

A.依法成立

B.有自己的名稱及組織機構

C.有必要的經費

D.有資質證書

E.法定代表人具有執業資格

『正確答案』ABC

『答案解析』本題考查的是法人的條件。法人應當具有以下條件：

(1)依法成立;

(2)有必要的財產或者經費;

(3)有自己的名稱、組織機構和場所;

(4)能夠獨立承擔民事責任。

參見教材P5～P6。

5.法人的分類

6.法人資格的獲得

7.其他組織

■概念

·不具備法人資格，但是可以作為合同的主體

■類型

·法人的分支機構(如分公司)

·不具備法人資格的聯營體(如聯合體投標)

·合伙企業

·個人獨資企業

【易錯點辨析】

□子公司具有法人資格，分公司不具備法人資格

□不具備法人資格就不能簽訂合同(只有法人才能簽合同)。

不具備法人資格的如法人的分支機構是可以簽訂合同的，只不過合同的責任必須由法人來承擔。

【2018年真題】下列合同法律關系主體中，屬于法人的有(　)。

A.某商業銀行北京分行

B.某股份有限公司

C.尚未完成改制的某國有企業

D.某項目經理部

E.某施工企業法定代表人

『正確答案』BC

『答案解析』本題考查的是合同法律關系的主體。法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。選項A，分公司不具有獨立法人資格，屬于其他組織;選項D，項目經理部不具有法人資格;選項E，法人的法定代表人是自然人，不是組織機構。參見教材P5。

8.法律關系的客體(三客體)

客體內涵

物·貨幣作為一般等價物也是物(如借款合同)

行為·行為表現為完成一定的工作或提供一定的勞務

·如設計工作、監理工作;如土方開挖、抹灰

智力成果·知識產權

·技術秘密

·在特定情況下的公知技術

【2017年真題】合同法律關系客體的智力成果指的是(　)。

A.建筑物

B.設計工作

C.技術秘密

D.工藝技術設備

『正確答案』C

『答案解析』本題考查的是智力成果的內涵。智力成果是通過人的智力活動所創造出的精神成果，包括知識產權、技術秘密及在特定情況下的公知技術。如專利權、工程設計等，都有可能成為合同法律關系的客體。選項AD屬于物;選項B屬于行為。參見教材P6。

【2016年真題】下列合同中，合同法律關系客體屬于物的是(　)。

A.借款合同

B.勘察合同

C.施工合同

D.技術轉讓合同

『正確答案』A

『答案解析』本題考查的是合同法律關系的構成。合同法律關系的客體包括物、行為、智力成果。選項BC的客體是行為;選項D的客體是智力成果。貨幣作為一般等價物也是法律意義上的物，可以作為合同法律關系的客體，如借款合同等。參見教材P6。

9.法律關系的內容

【2016年真題】下列施工合同條款中，屬于合同法律關系內容的有(　)。

A.發包人名稱

B.承包人名稱

C.發承包項目名稱

D.提供施工場地的約定

E.工程價款結算的約定

『正確答案』DE

『答案解析』本題考查的是合同法律關系的構成。合同的法律關系的內容是指合同約定和法律規定的權利和義務。參見教材P6。

【合同法律關系的產生、變更與消滅】

1.兩類法律事實

【2018年真題】關于法律事實的說法，正確的是(　)。

A.法律事實不包括事件

B.罷工屬于法律事實中的行為

C.法院判決不屬于法律事實中的行為

D.合同當事人違約屬于法律事實中的行為

『正確答案』D

『答案解析』本題考查的是合同法律關系的產生、變更與消滅的依據，即法律事實。選項A，法律事實包括行為和事件;選項B，罷工屬于法律事實中的事件;選項C，發生法律效力的法院判決屬于行為。參見教材P7。

【2016年真題】下列引起合同法律關系產生、變更與消滅的法律事實中，屬于“行為”的是(　)。

A.因國際禁運解除進口設備運輸合同

B.因戰爭導致在建工程合同工期延長

C.因建設意圖改變，建設單位和施工單位協商變更工程承包范圍

D.因工程所在地山體滑坡，建設單位和施工單位協商解除合同

『正確答案』C

『答案解析』本題考查的是合同法律關系的產生、變更與消滅。能夠引起合同法律關系的產生、變更與消滅的有兩種，一種是行為，一種是事件。行為是指法律關系主體有意識的活動;事件是指不以合同法律關系主體的主觀意志為轉移而發生的。選項ABD均屬于事件，不受主體的意識影響。參見教材P7。

【代理關系】

1.代理的概念

代理人在代理權限內，以被代理人的名義實施的、其民事責任由被代理人承擔法律行為。(如“招標代理機構代理招標”)

2.代理的特征

■代理人必須在代理權限范圍內實施代理

■代理人以被代理人名義實施代理

■代理人在被代理人授權范圍內獨立地表現自己的意志

■被代理人對代理行為承擔民事責任

【關注點】

■招標代理機構在有過錯行為，由招標人承擔法律后果，但招標人有權追究招標代理機構的違約責任。

■被代理人對代理人的代理行為承擔責任，既包括對代理人在執行代理任務的合法行為承擔責任，也包括對代理人不當代理行為承擔民事責任。

【2017年真題】建設單位委托招標代理機構招標的，招標代理機構在授權范圍內代理行為的法律責任由(　)承擔。

A.招標代理機構

B.建設單位

C.政府監管機構

D.項目評標委員會

『正確答案』B

『答案解析』本題考查的是代理關系。建設單位與招標代理機構之間是委托代理關系，其中被代理人是建設單位，代理人是招標代理機構，由被代理人對代理行為承擔民事責任。參見教材P7。

【2017年真題】關于委托訂立合同的代理人行為的說法，錯誤的是(　)。

A.代理人必須以委托人名義進行合同談判

B.代理人對授權范圍內談判的重要事項，必須請委托人決定

C.委托人追認了代理人超越委托時限的談判事項，法律后果由委托人承擔

D.委托人拒絕了代理人超越委托范圍的談判事項，法律后果由代理人承擔

『正確答案』B

『答案解析』本題考查的是代理關系。選項B，代理人在被代理人的授權范圍內獨立地表現自己的意志。參見教材P7。

3.代理的種類(三大類)

4.委托代理

典型案例■項目經理是施工企業的代理人

■總監理工程師是監理單位的代理人

■招標代理機構是發包人的代理人

【2018年真題】工程監理單位授權總監理工程師組織完成監理任務而產生的代理屬于(　)。

A.法定代理

B.委托代理

C.指定代理

D.延伸代理

『正確答案』B

『答案解析』本題考查代理關系的種類。在工程建設中涉及的代理主要是委托代理，如項目經理作為施工企業的代理人、總監理工程師作為監理單位的代理人等。參見教材P8。

【2018年真題】在施工合同關系中，關于施工企業項目經理的說法，正確的有(　)。

A.項目經理是施工企業的代理人

B.項目經理是項目經理部的代理人

C.施工企業應對項目經理的行為承擔民事責任

D.項目經理部應對項目經理的行為承擔民事責任

E.項目經理應對其行為承擔民事責任

『正確答案』AC

『答案解析』本題考查的是代理關系。本題一定記清楚，項目經理是施工企業的代理人，而不是項目部的代理人。代理關系中，應由被代理人，即施工企業承擔民事責任。參見教材P8。

【2016年真題】施工企業法定代表人授權項目經理進行工程項目投標，中標后形成的合同義務應由(　)承擔。

A.施工企業法定代表人

B.擬派項目經理

C.施工項目部

D.施工企業

『正確答案』D

『答案解析』本題考查的是代理關系。項目經理為施工企業的代理人，施工企業是被代理人，代理是代理人以被代理人的名義實施的法律行為，法律后果由被代理人享受和承擔。參見教材P8。

5.特定情況下代理法律后果的承擔

【原則】如單方有過錯，由過錯方承擔責任，如雙方均有過錯，則過錯方承擔連帶責任。

6.無權代理

【2016年真題】關于無權代理的說法，正確的有(　)。

A.超越代理權限而為的“代理”行為屬于無權代理

B.代理權終止后的“代理”行為的后果直接歸屬“被代理人”

C.對無權代理行為，“被代理人”可以行使“追認權”

D.無權代理行為按一定程序可以轉化為合法代理行為

E.無權代理行為由行為人承擔民事責任

『正確答案』ACD

『答案解析』本題考查的是代理關系。無權代理包括以下幾種情況：(1)沒有代理權而為的代理行為;

(2)超越代理權限而為的代理行為;

(3)代理權終止后的代理行為。

對于無權代理行為，被代理人可以根據無權代理行為的后果對自己有利或不利的原則，行使“追認權”或“拒絕權”。行使追認權后將無權代理行為轉化為合法的代理行為。無權代理行為經追認后，將無權代理行為轉化為合法的代理行為，未經追認的由行為人承擔民事責任。參見教材P9。

7.代理關系的終止

【例題】在代理關系中，委托代理關系終止的條件包括(　)。

A.被代理人的法人終止

B.被代理人取得民事行為能力

C.被代理人取消委托

D.代理事項完成

E.代理期限屆滿

『正確答案』ACDE

『答案解析』本題考查的是代理關系。選項B，是指定或法定代理關系終止的條件。參見教材P9。

以上就是小編整理的2020年監理工程師《合同管理》考點講解，正在備考2020年監理工程師的考生，可以點擊下方按鈕免費下載備考資料；由于2020年監理工程師已確定改革，所以建議大家 免費預約短信提醒，及時了解報名時間。