承包人的索賠程序?


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問題:
承包人的索賠程序?
答疑:
(一)承包人提出索賠要求
1.發(fā)出索賠意向通知
索賠事件發(fā)生后,承包人應在索賠事件發(fā)生后的28天內向工程師遞交索賠意向通知,聲明將對此事件提出索賠。該意向通知是承包人就具體的索賠事件向工程師和發(fā)包人表示的索賠愿望和要求。如果超過這個期限,工程師和發(fā)包人有權拒絕承包人的索賠要求。(環(huán)球網校監(jiān)理工程師頻道為您整理) 索賠事件發(fā)生后,承包人有義務做好現場施工的同期記錄,工程師有權隨時檢查和調閱,以判斷索賠事件造成的實際損害。
2.遞交索賠報告
索賠意向通知提交后的28天內,或工程師可能同意的其他合理時間,承包人應遞送正式的索賠報告。索賠報告的內容應包括:事件發(fā)生的原因,對其權益影響的證據資料,索賠的依據,此項索賠要求補償的款項和工期展延天數的詳細計算等有關材料。
如果索賠事件的影響持續(xù)存在,28天內還不能算出索賠額和工期展延天數時,承包人應按工程師合理要求的時間間隔(一般為28天),定期陸續(xù)報出每一個時間段內的索賠證據資料和索賠要求。在該項索賠事件的影響結束后的28天內,報出最終詳細報告,提出索賠論證資料和累計索賠額。
承包人發(fā)出索賠意向通知后,可以在工程師指示的其他合理時間內再報送正式索賠報告,也就是說,工程師在索賠事件發(fā)生后有權不馬上處理該項索賠。如果事件發(fā)生時,現場施工非常緊張,工程師不希望立即處理索賠而分散各方抓施工管理的精力,可通知承包人將索賠的處理留待施工不太緊張時再去解決。但承包人的索賠意向通知必須在事件發(fā)生后的28天內提出,包括因對變更估價雙方不能取得一致意見,而先按工程師單方面決定的單價或價格執(zhí)行時,承包人提出的保留索賠權利的意向通知。如果承包人未能按時間規(guī)定提出索賠意向和索賠報告,則他就失去了就該項事件請求補償的索賠權力。此時他所受到損害的補償,將不超過工程師認為應主動給與的補償額。
(二)工程師審核索賠報告
1.工程師審核承包人的索賠申請
(1)接到承包人的索賠意向通知后,工程師應建立自己的索賠檔案,密切關注事件的影響,檢查承包人的同期記錄時,隨時就記錄內容提出他的不同意見或他希望應予以增加的記錄項目。
(2)在接到正式索賠報告以后,認真研究承包人報送的索賠資料。
首先在不確認責任歸屬的情況下,(環(huán)球網校監(jiān)理工程師頻道為您整理) 客觀分析事件發(fā)生的原因,重溫合同的有關條款,研究承包人的索賠證據,并檢查他的同期記錄;
其次通過對事件的分析,工程師再依據合同條款劃清責任界限,必要時還可以要求承包人進一步提供補充資料。尤其是對承包人與發(fā)包人或工程師都負有一定責任的事件影響,更應劃出各方應該承擔合同責任的比例。
最后再審查承包人提出的索賠補償要求,剔除其中的不合理部分,擬定自己計算的合理索賠款額和工期順延天數。
2.判定索賠成立的原則
工程師判定承包人索賠成立的條件為:
(1)與合同相對照,事件已造成了承包人施工成本的額外支出,或總工期延誤;
(2)造成費用增加或工期延誤的原因,按合同約定不屬于承包人應承擔的責任,包括行為責任或風險責任;
(3)承包人按合同規(guī)定的程序提交了索賠意向通知和索賠報告。
上述三個條件沒有先后主次之分,應當同時具備。只有工程師認定索賠成立后,才處理應給予承包人的補償額。
3.對索賠報告的審查
(1)事態(tài)調查。通過對合同實施的跟蹤、分析了解事件經過、前因后果,掌握事件詳細情況。
(2)損害事件原因分析。即分析索賠事件是由何種原因引起,責任應由誰來承擔。在實際工作中,損害事件的責任有時是多方面原因造成,故必須進行責任分解,劃分責任范圍。按責任大小,承擔損失。
(3)分析索賠理由。主要依據合同文件判明索賠事件是否屬于未履行合同規(guī)定義務或未正確履行合同義務導致,是否在合同規(guī)定的賠償范圍之內。只有符合合同規(guī)定的索賠要求才有合法性、才能成立。例如,某合同規(guī)定,在工程總價5%范圍內的工程變更屬于承包人承擔的風險。則發(fā)包人指令增加工程量在這個范圍內,承包人不能提出索賠。
(4)實際損失分析。即分析索賠事件的影響,主要表現為工期的延長和費用的增加。如果索賠事件不造成損失,則無索賠可言。損失調查的重點是分析、對比實際和計劃的施工進度,工程成本和費用方面的資料,在此基礎核算索賠值。
(5)證據資料分析。主要分析證據資料的有效性、(環(huán)球網校監(jiān)理工程師頻道為您整理) 合理性、正確性,這也是索賠要求有效的前提條件。如果在索賠報告中提不出證明其索賠理由、索賠事件的影響、索賠值的計算等方面的詳細資料,索賠要求是不能成立的。如果工程師認為承包人提出的證據不能足以說明其要求的合理性時,可以要求承包人進一步提交索賠的證據資料。
(三)確定合理的補償額
1.工程師與承包人協商補償
工程師核查后初步確定應予以補償的額度往往與承包人的索賠報告中要求的額度不一致,甚至差額較大。主要原因大多為對承擔事件損害責任的界限劃分不一致,索賠證據不充分,索賠計算的依據和方法分歧較大等,因此雙方應就索賠的處理進行協商。
對于持續(xù)影響時間超過28天以上的工期延誤事件,當工期索賠條件成立時,對承包人每隔28天報送的階段索賠臨時報告審查后,每次均應作出批準臨時延長工期的決定,并于事件影響結束后28天內承包人提出最終的索賠報告后,批準順延工期總天數。應當注意的是,最終批準的總順延天數,不應少于以前各階段已同意順延天數之和。規(guī)定承包人在事件影響期間必須每隔28天提出一次階段索賠報告,可以使工程師能及時根據同期記錄批準該階段應予順延工期的天數,避免事件影響時間太長而不能準確確定索賠值。
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2.工程師索賠處理決定
在經過認真分析研究,與承包人、發(fā)包人廣泛討論后,工程師應該向發(fā)包人和承包人提出自己的“索賠處理決定”。工程師收到承包人送交的索賠報告和有關資料后,于28天內給予答復或要求承包人進一步補充索賠理由和證據。《建設工程施工合同示范文本》規(guī)定,工程師收到承包人遞交的索賠報告和有關資料后,如果在28天內既未予答復,也未對承包人作進一步要求的話,則視為承包人提出的該項索賠要求已經認可。
工程師在“工程延期審批表”和“費用索賠審批表”中應該簡明地敘述索賠事項、理由和建議給予補償的金額及延長的工期,論述承包人索賠的合理方面及不合理方面。通過協商達不成共識時,承包人僅有權得到所提供的證據滿足工程師認為索賠成立那部分的付款和工期順延。不論工程師與承包人協商達到一致,還是他單方面作出的處理決定:
(1)批準給與補償的款額和順延工期的天數如果在授權范圍之內,則可將此結果通知承包人,并抄送發(fā)包人。補償款將計入下月支付工程進度款的支付證書內,順延的工期加到原合同工期中去。
(2)如果批準的額度超過工程師權限,則應報請發(fā)包人批準。
通常,工程師的處理決定不是終局性的,對發(fā)包人和承包人都不具有強制性的約束力。承包人對工程師的決定不滿意,可以按合同中的爭議條款提交約定的仲裁機構仲裁或訴訟。
(四)發(fā)包人審查索賠處理
當工程師確定的索賠額超過其權限范圍時,必須報請發(fā)包人批準。
發(fā)包人首先根據事件發(fā)生的原因、責任范圍、合同條款審核承包人的索賠申請和工程師的處理報告,再依據工程建設的目的、投資控制、竣工投產日期要求以及針對承包人在施工中的缺陷或違反合同規(guī)定等的有關情況,決定是否同意工程師的處理意見。例如,承包人某項索賠理由成立,工程師根據相應條款規(guī)定,既同意給予一定的費用補償,也批準順延相應的工期。但發(fā)包人權衡了施工的實際情況和外部條件的要求后,可能不同意順延工期,而寧可給承包人增加費用補償額,要求他采取趕工措施,(環(huán)球網校監(jiān)理工程師頻道為您整理) 按期或提前完工。這樣的決定只有發(fā)包人才有權作出。
索賠報告經發(fā)包人同意后,工程師即可簽發(fā)有關證書。
(五)承包人是否接受最終索賠處理
承包人接受最終的索賠處理決定,索賠事件的處理即告結束。如果承包人不同意,就會導致合同爭議。通過協商雙方達到互諒互讓的解決方案,是處理爭議的最理想方式。如達不成諒解,承包人有權提交仲裁或訴訟解決。
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