第四節(jié) 國際信貸協(xié)議

　　一、國際定期貸款協(xié)議。常見的國際定期貸款是國際商業(yè)銀行向各國私人公司發(fā)放的、按約定期限使用的貸款。是最普遍的國際借款合同，其條款構(gòu)成其他各種國際商業(yè)貸款協(xié)議的基本要求。

　　國際定期貨款協(xié)議除了陳述與保證、先決條件、約定事項(xiàng)、違約事件等一切融資協(xié)議共有的保護(hù)性條款之外，還包括以下業(yè)務(wù)性條款，即交易內(nèi)容和保障交易完成的條款。

　　(一)首部。通常由貸款協(xié)議的全稱和前言組成。前言包括訂約日期、地點(diǎn)和當(dāng)事人記載以及對(duì)訂約原委和訂約目的的說明。

　　(二)定義。將協(xié)議中使用的重要術(shù)語列舉出來，并賦予其特定的涵義，以作為該術(shù)語解釋的唯一基準(zhǔn)。

　　(三)貸款貨幣條款。有四種形式：1.單一貸款貨幣，即確定一種貨幣作為貸款貨幣;2.選擇貸款貨幣，即借款人在提款時(shí)可在約定的幾種貨幣中選擇一種貨幣或在貸款轉(zhuǎn)期時(shí)選擇另一種貨幣;3.一攬子貨幣單位，即借貸雙方在確定一種貸款貨幣的同時(shí)，又選擇特別提款權(quán)作為該貸款貨幣的定植標(biāo)準(zhǔn);4.多種貸款貨幣，即貸款本身采用多種貨幣，每種貨幣各占一定比例。

　　(四)貸款期限條款：國際定期貸款是中短期貸款，貸款期限一般為1-10年，最長不超過15年。

　　(五)貸款金額條款：貸款金額是指國際定期貸款協(xié)議項(xiàng)下貸款人所應(yīng)提供的資金總和。一般貸款期限越長，貸款額度也越大，對(duì)于金額特別大的貸款，通常采用國際銀團(tuán)貸款方式。

　　(六)貸款提取條款：一般采用分期提款的方式。往往規(guī)定借款人提款的期限和每次提款的金額。如果貸款人因破產(chǎn)或其他原因不能發(fā)放貸款，按各國法律規(guī)定，借款人一般只能獲得損害賠償而不能要求實(shí)際履行。反之，如果借款人不提取借款，貸款人也只能請求損害賠償。貸款協(xié)議通常都明確規(guī)定，借款人對(duì)違約未提部分的款項(xiàng)應(yīng)支付約定的承諾費(fèi)。

　　按照一些國家的沖突法，貸款提取地通常被視為貸款人的義務(wù)履行地，如果借貸雙方對(duì)貸款協(xié)議的準(zhǔn)據(jù)法未做明示或默視的選擇，法院可推定義務(wù)履行地法為該協(xié)議的準(zhǔn)據(jù)法。

　　(七)貸款利率和費(fèi)用條款：貸款利率分為固定利率和浮動(dòng)利率兩種。貸款期限較長的國際定期貸款大多采用浮動(dòng)利率計(jì)息。一些國家對(duì)貸款利率規(guī)定了最高法定限額。另一些國家法律則禁止收取不合理或不正當(dāng)?shù)睦ⅰＹJ款人如違反規(guī)定，有的國家法院將指定一種合理的替代利率;有的將沒收超過法定限額的那部分利息;也有的沒收全部貸款利息乃至處以罰金，直至追究貸款人刑事責(zé)任。

　　借款人借入資金，除按期還本付息外，還需支付各項(xiàng)費(fèi)用，費(fèi)用多少，應(yīng)在貸款協(xié)議中予以明確規(guī)定。

　　(八)貸款償還條款：大多采用分期償還的方式貸款協(xié)議需對(duì)每次償還的時(shí)間和金額作出安排。在規(guī)定的還款日期前，借款人一般有提前償還貸款的權(quán)利，通常在協(xié)議中約定：如果借款人提前還款，應(yīng)給予貸款人補(bǔ)償;但補(bǔ)償數(shù)額須公平合理，屬于彌補(bǔ)損失范圍而不帶有懲罰性，否則，按一些國家法律的規(guī)定，會(huì)被判定無效。

　　(九)權(quán)利和義務(wù)轉(zhuǎn)讓條款：貸款人一般可將其權(quán)利轉(zhuǎn)讓給他人，除非貸款協(xié)議另有約定或轉(zhuǎn)讓會(huì)給借款人帶來不利的影響。未經(jīng)貸款人事先書面同意，國際定期貸款協(xié)議一般都禁止借款人將其權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人。借貸雙方未經(jīng)對(duì)方許可，均不得轉(zhuǎn)讓放款或還款的義務(wù)。

　　(十)稅收條款：一般說來，除預(yù)提稅由貸款人承擔(dān)外，其他稅收均由借款人負(fù)擔(dān)，極少有例外。此外，國際定期貸款協(xié)議中還有法律適用、司法管轄、本票等條款。

　　二、歐洲貨幣貸款協(xié)議。歐洲貨幣貸款泛指一國銀行以其非所在地國貨幣提供的貨款。

　　作為“離岸交易”，歐洲貨幣貸款最大的法律特點(diǎn)是不受貸款貨幣發(fā)行國的法律管制;其重要的商業(yè)特點(diǎn)之一是，在歐洲貨幣貸款中，貸款銀行取得貸款資金的方式與一般的做法不同;貸款銀行的資金有時(shí)是自有資本，但在大多數(shù)情況下，是從其他銀行拆借而來的，拆入時(shí)需要支付一定的利息。貸款銀行再將這筆拆入的資金轉(zhuǎn)貸給借款人時(shí)，收取的利息當(dāng)然要高于支出的利息，二者之間的差額就是貸款銀行的毛收益。

　　由于歐洲貨幣貸款的市場風(fēng)險(xiǎn)較大，貸款人需要在貸款協(xié)議中增訂保護(hù)自己利益的特殊條款：

　　(1)補(bǔ)償銀行損失條款：歐洲貨幣貸款采用“借短放長”方式，即貸款人從同業(yè)拆放市場借入短期貸款，作為轉(zhuǎn)期發(fā)放中、長期貸款的每期款項(xiàng)。這要求借款人恪守約定的時(shí)間提款和還款，使其與貸款人從其他銀行籌資的期限相吻合。其間只要有任何脫節(jié)都回給貸款人造成資金運(yùn)用上的損失。對(duì)于這些損失，借款人應(yīng)予賠償。

　　(2)市場動(dòng)亂條款：歐洲貨幣市場易受政治、經(jīng)濟(jì)等事件影響，如貸款人因此而無法進(jìn)入同業(yè)拆借市場，得另找其他高成本酬資源道。或根據(jù)貸款協(xié)議確定利率出現(xiàn)困難，則借貸雙方應(yīng)本著善意進(jìn)行磋商，以尋求合適的“替代利率”。一旦協(xié)商不成，貸款人可終止繼續(xù)放貸，同時(shí)有權(quán)要求借款人提前償還已提取的貸款。

　　(3)保護(hù)利差條款：如現(xiàn)行的法律和規(guī)章發(fā)生變化，造成貸款人的貸款成本增加，則這種新成本應(yīng)轉(zhuǎn)由借款人負(fù)擔(dān)，以保證貸款人獲得預(yù)期利差。

　　具體情形：一是銀行管理規(guī)章發(fā)生變化增加了貸款人的籌資成本。二是稅法發(fā)生變化，增加了貸款人維持貸款的成本。典型例子是：貸款利息預(yù)提稅稅率的提高，影響了貸款人的凈利潤。

　　(4)貨幣補(bǔ)償條款：一些國家法律規(guī)定，本國法院對(duì)外幣債務(wù)的判決必須以本幣表示和執(zhí)行。對(duì)破產(chǎn)企業(yè)外幣債務(wù)的清算也得兌換成本幣計(jì)價(jià)。貸款人在這些國家起訴或申報(bào)債權(quán)獲得的當(dāng)?shù)刎泿?支付貨幣)如不是貸款貨幣，則此后貸款人需將支付貨幣兌換成貸款貨幣，以便向其他銀行還款。其間，因匯率變化而給貸款人造成的損失及支出的額外費(fèi)用，應(yīng)由借款人給予補(bǔ)償，且補(bǔ)償請求可以構(gòu)成獨(dú)立的訴因。

　　(5)非法性條款：因貸款協(xié)議所適用的法律及其解釋發(fā)生變化，造成貸款人提供貸款、籌措資金或由借款人繼續(xù)持有未償貸款成為非法行為，則貸款人的貸款義務(wù)遂告終結(jié)，借款人應(yīng)立即提前還貸。

　　此外，歐洲貨幣貸款協(xié)議還有貨幣選擇條款、貨幣供應(yīng)條款及貸款地點(diǎn)等特色條款。

　　三、國際銀團(tuán)貸款協(xié)議。國際銀團(tuán)貸款，又稱“國際辛迪加貨款”，是兩家或兩家以上的銀行聯(lián)合起來，組成集團(tuán)，共同向借款人提供大額中、長期貸款的國際貸款的國際信貸方式。通過這一貸款方式，借款人可以從多家銀行獲得貸款，容易籌集到巨額資金;對(duì)各貸款銀行來說，與銀團(tuán)其他成員共同提供這筆巨額貸款，可以避免單獨(dú)承擔(dān)過大的貸款風(fēng)險(xiǎn)。

　　(一)直接參與型國際銀團(tuán)貸款基本程序及相關(guān)協(xié)議：

　　1、委托組織銀團(tuán)貸款：借款人選擇一家國際大銀行作為經(jīng)理行或牽頭行為其組織貸款。即：先由借款人向經(jīng)理銀行出具“委托書”，同意經(jīng)理行為其安排銀團(tuán)貸款，并開列擬籌款的金額、利率、期限、貨幣、用途及其他初步的貸款條件。委托書只起信譽(yù)上的作用，本身一般沒有法律效力。在借款人和經(jīng)理行之間不成立委托代理關(guān)系。

　　經(jīng)理行接受委托之后，經(jīng)對(duì)交易風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估，如認(rèn)為可行，則向借款人提交“承諾書”。其所承擔(dān)的貸款義務(wù)有以下三種情況：

　　A、允諾提供全部貸款，無論能否招摹到足夠的參加行;

　　B、只保證提供部分貸款，其余部分“盡其力”組成銀團(tuán)籌措;

　　C、對(duì)全部貸款均只愿“盡其力”安排。

　　為留余地，承諾書往往直接或間接規(guī)定(如載明以合同為準(zhǔn))其僅具有信譽(yù)上的效力而無法律上的拘束力。

　　后兩種情況下，雖然經(jīng)理銀行只負(fù)有限或完全不負(fù)法律責(zé)任，但出于維護(hù)自身商業(yè)信譽(yù)的考慮，事實(shí)上一般都會(huì)提供全部貸款。

　　借款人收到經(jīng)理行的承諾書之后，若同意初步的貸款條件，應(yīng)向經(jīng)理行遞交“授權(quán)書”(具有重要的法律效力)，正式授權(quán)經(jīng)理行組織銀團(tuán)。實(shí)踐中，若貸款規(guī)模龐大，經(jīng)理行在接受借款人授權(quán)后，會(huì)尋求協(xié)作經(jīng)理行襄助，組成經(jīng)理銀行集團(tuán)一起完成貸款的組織工作。

　　2.銀團(tuán)成員的招募：經(jīng)理行選定后即進(jìn)入組織銀團(tuán)階段。借款人可能會(huì)指定某個(gè)或某些銀行參加銀團(tuán)，或一些銀行獲得信息后主動(dòng)報(bào)名參加，但在大多數(shù)情況下，銀團(tuán)的成員是由經(jīng)理銀行招募而來的。招摹時(shí)，經(jīng)理行通常分發(fā)“情況備忘錄”。該備忘錄主要說明借款人法律地位、財(cái)務(wù)和經(jīng)營狀況及貸款條件，作為其他銀行決定是否參加銀團(tuán)的參考依據(jù)。情況備忘錄中若有“虛假陳述”，參加行首先可追究借款人的法律責(zé)任，如將虛假陳述列為違反貸款協(xié)議的違約事件等。

　　實(shí)踐中，參加行往往會(huì)選擇對(duì)經(jīng)理行提起訴訟。通常，法院如認(rèn)定經(jīng)理行負(fù)有法律責(zé)任，需考慮的因素有：經(jīng)理行參與起草情況備忘錄的程度;虛假陳述內(nèi)容的重要性;參加行參與銀團(tuán)貸款的經(jīng)驗(yàn);參加行從其他渠道獲得有關(guān)借款人信息的可能性及其對(duì)信息的評(píng)估能力;虛假陳述與參加行損失之間的因果關(guān)系;經(jīng)理行對(duì)起草情況備忘錄是否盡到“適當(dāng)注意”義務(wù)等。

　　3.貸款協(xié)議的談判與簽署：經(jīng)理行在招摹銀團(tuán)成員的同時(shí)，還通過法律顧問負(fù)責(zé)貸款協(xié)議的起草工作并就此與借款人談判。其間，經(jīng)理行與各參加行之間成立代理關(guān)系;申言之，一旦日后發(fā)現(xiàn)貸款協(xié)議的效力或條款存在瑕疵，經(jīng)理行作為代理人可能負(fù)有相應(yīng)法律責(zé)任。因此，經(jīng)理行常會(huì)在貸款協(xié)議中加入免責(zé)條款，但其效力并非絕對(duì)。經(jīng)理行與借款人初步談妥貸款協(xié)議后，便交由各參加行審查，定稿后由經(jīng)理行安排銀團(tuán)成員簽署。

　　國際銀團(tuán)貸款協(xié)議與一般性國際定期貸款協(xié)議及歐洲貨幣貸款協(xié)議的條款大部相同，主要區(qū)別在于，前者還包括調(diào)整銀團(tuán)各成員之間關(guān)系的條款，這些條款確立了：

　　(1)按份之債原則：即銀團(tuán)各成員雖按同一貸款協(xié)議發(fā)放貸款，但只就各自的貸款份額與借款人發(fā)生借貸法律關(guān)系，相互間不負(fù)連帶責(zé)任。

　　(2)銀團(tuán)民主原則：即銀團(tuán)部分決策權(quán)交由“多數(shù)貸款權(quán)銀行”(常指承擔(dān)銀團(tuán)貸款總額1/2或2/3以上的獨(dú)家或多家銀行)掌握。但凡涉及貸款利率降低、期限延長、金額變化及先決條件放棄等重大事宜，仍得由銀團(tuán)成員一致決議;另外一些權(quán)利如訴權(quán)則由銀團(tuán)各成員單獨(dú)行使。

　　(3)比例分享原則：指就借款人的任何還本付息，尤其是銀團(tuán)各成員通過抵消、訴訟或行使擔(dān)保權(quán)益等所得的還款，應(yīng)在銀團(tuán)成員間按各自的貸款份額比例分享。

　　4.代理行的指定：一旦貸款協(xié)議簽署，經(jīng)理行的角色即完成，其與一般參加行處于相同的法律地位。隨之，銀團(tuán)需在其成員中指定一家銀行(一般為原經(jīng)理行)作為代理行負(fù)責(zé)貸款協(xié)議履行的管理工作。

　　首先由貸款協(xié)議規(guī)定其代理職責(zé)，包括充當(dāng)銀團(tuán)成員發(fā)放貸款和借款人償還貸款的中介。往往規(guī)定凡與貸款有關(guān)的一切收支都必須記在代理行名下的一個(gè)獨(dú)立的信托帳戶上。按一些國家的法律，代理行破產(chǎn)時(shí)，該信托帳戶上的款項(xiàng)仍屬銀團(tuán)所有，不列入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。

　　其次如果代理行將信托帳戶上的款項(xiàng)挪為他用，在法律上銀團(tuán)向取得這筆款項(xiàng)的第三人追回的可能性較大。

　　此外，代理行還有權(quán)審查借款人是否滿足貸款的先決條件，監(jiān)督借款人的財(cái)務(wù)狀況，對(duì)借款人采取違約救濟(jì)措施，定期確定貸款利率(浮動(dòng)利率)等。在履行這些職責(zé)時(shí)具體權(quán)限大小在實(shí)踐中各不同。另一方面，銀團(tuán)為限制代理行權(quán)限，往往規(guī)定其須聽從多數(shù)貸款權(quán)銀行的指示行事等。除貸款協(xié)議規(guī)定的職責(zé)外，代理行還負(fù)有代理法上的義務(wù)。為盡量避免承擔(dān)這方面的過失責(zé)任，代理行通常要求在貸款協(xié)議中加入相應(yīng)的免責(zé)條款。

　　(二)間接參與型國際銀團(tuán)貸款。在這一類型的銀團(tuán)貸款中，先由牽頭行單獨(dú)與借款人簽訂總的貸款協(xié)議，然后將部分貸款作為資產(chǎn)以適當(dāng)?shù)姆煞绞睫D(zhuǎn)讓給其他參與行，共同組成銀團(tuán)。

　　牽頭行轉(zhuǎn)讓貸款往往最主要是出于為了減少對(duì)借款人的風(fēng)險(xiǎn)和規(guī)避各國的強(qiáng)制性法律，也可能是為了滿足銀行監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)，提高利潤率，進(jìn)行適當(dāng)?shù)亩愂瞻才诺取?/P>

　　常見的貸款轉(zhuǎn)讓方式有：

　　(1)權(quán)利讓與：即牽頭行向各參與行轉(zhuǎn)讓自己對(duì)借款人享有的權(quán)利，包括收取本息的權(quán)利以及貸款協(xié)議項(xiàng)下其他的相關(guān)權(quán)利。牽頭行讓與權(quán)利一般無需獲得借款人同意，貸款協(xié)議另有規(guī)定者除外，但告知借款人及其他債務(wù)人(如擔(dān)保人)權(quán)利讓與行為，有助于權(quán)利讓與的完善。接受權(quán)利讓與后，各參與行可取得對(duì)借款人的直接請求權(quán)。

　　根據(jù)權(quán)利讓與不能增加債務(wù)人負(fù)擔(dān)的原則，作為出讓人的牽頭行依貸款協(xié)議某些條款(如歐洲貨幣貸款協(xié)議中的保護(hù)利差條款)獲得的權(quán)益，將無法轉(zhuǎn)移給各參與行。因牽頭行讓與的是權(quán)利而非義務(wù)。由此，當(dāng)各參與行不履行自己的貸款義務(wù)時(shí)，牽頭行仍得對(duì)借款人承擔(dān)相應(yīng)的貸款義務(wù)。

　　(2)轉(zhuǎn)貸款：指先由各參與行貸款給牽頭銀行，牽頭銀行獲得貸款后，再把這筆款項(xiàng)轉(zhuǎn)貸給借款人。條件是牽頭行在借款人還本付息的前提下負(fù)責(zé)償還參與行的貸款，參與行對(duì)牽頭行的其他財(cái)產(chǎn)無追索權(quán)。此外，假如牽頭行破產(chǎn)，參與行也不能就借款人對(duì)牽頭行的還款享有優(yōu)先受償權(quán)。

　　可見，在轉(zhuǎn)貸款方式下，參與行將承擔(dān)來自借款人和牽頭行履約不能的雙重風(fēng)險(xiǎn)。由于牽頭行與借款人之間的借貸法律關(guān)系獨(dú)立于參與行與牽頭行之間的融資法律關(guān)系，參與行對(duì)借款人無直接請求權(quán)。因此，一方面，借款人與牽頭行簽訂的貸款協(xié)議中一般不限制牽頭行與參與行間的融資安排;另一方面，各國法律對(duì)參與行通過轉(zhuǎn)貸款間接參加國際銀團(tuán)貸款，通常也不予管制。

　　(3)合同更新：指借款人、牽頭行和參加行三方達(dá)成協(xié)議，解除牽頭行與借款人簽定的貸款協(xié)議項(xiàng)下的部分貸款義務(wù)，改由參與行承擔(dān)。

　　通過合同更新，借款人與牽頭行原有的部分債權(quán)債務(wù)關(guān)系即告消滅，實(shí)際上等于參與行就此與借款人訂立新的貸款協(xié)議。無論是權(quán)利讓與還是轉(zhuǎn)貸款，牽頭行均不能解除對(duì)借款人的貸款義務(wù)，合同更新卻有此效果。

　　實(shí)施合同更新的最大法律障礙是它必須取得借款人的同意，不僅如此，因還涉及到其他參與行的利益，它還需獲得其他所有參與行的認(rèn)可。

　　鑒于此，實(shí)踐中以合同更新為基礎(chǔ)，發(fā)展出了國際貸款的“證券化”方式。目前普遍采用的是“替代證書”制度，即一開始由借款人簽署替代證書，表示將接受日后可能發(fā)生的合同更新安排。此舉構(gòu)成借款人對(duì)未來參與行發(fā)出的一項(xiàng)不可撤消的要約;在貸款協(xié)議有效期內(nèi)，如有參與行與牽頭行一道簽署該替代證書，且交由代理行，則代理行有權(quán)代表借款人和銀團(tuán)的其他參與行簽署，并對(duì)各方產(chǎn)生拘束力。此類行為可視為對(duì)借款人上述要約的承諾。

　　(4)隱形代理：這是英美法特有的制度，具體是指由牽頭銀行代理銀團(tuán)其他成員(參與行)與借款人簽訂貸款協(xié)議，但不披露代理人的身份，借款人把牽頭行看作是本人，而不是代理人，牽頭行將承擔(dān)所有的貸款義務(wù)。一旦借款人違約，只有牽頭行有權(quán)訴請救濟(jì);反之，當(dāng)牽頭行違約，借款人只能向牽頭行追索。但這種代理關(guān)系一旦公開，則借款人既可選擇向牽頭行、也可向參與行行使救濟(jì)權(quán)。

　　四、項(xiàng)目貸款協(xié)議。項(xiàng)目貸款是國際上對(duì)特定工程項(xiàng)目提供融資的方式。只占項(xiàng)目工程投資總額的65-75%，其余的25-35%由舉辦該項(xiàng)目的主辦人投資，以體現(xiàn)主辦人和貸款人共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的原則。

　　(一)項(xiàng)目貸款的種類。

　　1、無追索權(quán)項(xiàng)目貸款(又稱為“純粹項(xiàng)目貸款”)。其基本做法是：貸款人向主辦人舉辦的項(xiàng)目提供貸款，將該項(xiàng)目建成投產(chǎn)后所產(chǎn)生的收益作為償還貸款的資金來源，并以該項(xiàng)目現(xiàn)有的或?qū)砣〉玫馁Y產(chǎn)為貸款人設(shè)定擔(dān)保，除此之外，貸款人對(duì)包括項(xiàng)目主辦人在內(nèi)的任何第三人無追索權(quán)。項(xiàng)目貸款資金數(shù)額巨大，并伴隨一系列的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，采用無追索權(quán)的貸款方式，如果項(xiàng)目建成投產(chǎn)后能獲得良好的經(jīng)濟(jì)效益，貸款人收回就有保障。但是，如果項(xiàng)目中途停建或經(jīng)營失敗，其資產(chǎn)和收益不足以清償貸款，貸款人亦無權(quán)向項(xiàng)目主辦人和其他人追索，貸款風(fēng)險(xiǎn)還是很大。

　　2、有限追索權(quán)項(xiàng)目貸款。在這種項(xiàng)目貸款方式下，貸款人為了減少貸款風(fēng)險(xiǎn)，除要求以項(xiàng)目收益作為還本付息的資金來源，并在該項(xiàng)目資產(chǎn)上設(shè)定擔(dān)保特權(quán)之外，一般還要求由項(xiàng)目實(shí)體以外的第三人提供各種擔(dān)保，這些第三人包括項(xiàng)目主辦人，項(xiàng)目產(chǎn)品的未來購買人，東道國政府以及其他擔(dān)保人等。當(dāng)項(xiàng)目不能完工或經(jīng)營失敗，項(xiàng)目本身的資產(chǎn)和收益又不足以清償貸款時(shí)，貸款人有權(quán)向這些擔(dān)保人追償，但以他們各自提供的擔(dān)保金額或按有關(guān)協(xié)議所承擔(dān)的義務(wù)為限，這就是“有限追索權(quán)”的基本涵義。目前，國際上一般都采用有限追索權(quán)的項(xiàng)目貸款方式。

　　(二)項(xiàng)目貸款的結(jié)構(gòu)。項(xiàng)目貸款牽涉到諸多當(dāng)事人，從當(dāng)事人之間簽訂的各種協(xié)議層次來分，主要采取以下三種形式：

　　1、雙層次結(jié)構(gòu)項(xiàng)目貸款。當(dāng)事人包括：

　　①貸款人：既可是各國政府、出口信托機(jī)構(gòu)及國際金融組織等官方貸款人，也可是商業(yè)銀行、保險(xiǎn)公司等私方貸款人，同時(shí)也可以是官方、私方貸款人聯(lián)合實(shí)施混合貸款。

　　②項(xiàng)目主辦人：項(xiàng)目投資者既可是各國政府，也可以是公司、企業(yè)，或二者共同舉辦;自然資源開發(fā)和大型工程建設(shè)除東道國政府和私營企業(yè)外，一般都吸收一家外國公司參加。

　　③項(xiàng)目公司。項(xiàng)目主辦人可以采用多種法律形式組建項(xiàng)目實(shí)體，一般都選擇公司這種形式。有的國家要求主辦人獨(dú)資成立，有的要求與東道國公法人或私法人合資經(jīng)營。

　　貸款的安排是：

　　第一層次，貸款人與項(xiàng)目公司訂立貸款協(xié)議，由貸款人向項(xiàng)目公司提供貸款;

　　第二層次，主辦人與貸款人或項(xiàng)目公司簽訂以下三種擔(dān)保協(xié)議，由主辦人向貸款人提供相應(yīng)的擔(dān)保：

　　①完工擔(dān)保協(xié)議。是主辦人與貸款人之間簽定的協(xié)議，協(xié)議中主辦人向貸款人保證，在項(xiàng)目建設(shè)成本超支時(shí)負(fù)責(zé)提供超支部分的資金，確保項(xiàng)目如期完工。

　　主辦人追加資金的方式有：一是主辦人向項(xiàng)目公司增加股權(quán)投資;二由主辦人向項(xiàng)目公司提供次位貸款(又稱“從屬貸款”)，而貸款人對(duì)項(xiàng)目公司的貸款是主位貸款，主位貸款較之次位貸款可以得到優(yōu)先償還，但次位貸款的償還順序又排在項(xiàng)目公司的清算股本之前。

　　②投資協(xié)議。項(xiàng)目建成投產(chǎn)后的經(jīng)營期間，可能出現(xiàn)效益不佳，以致償債能力低乃至喪失清償能力。為此，貸款人通常要求主辦人與項(xiàng)目公司簽訂一項(xiàng)投資協(xié)議。規(guī)定主辦人應(yīng)采取股權(quán)投資或次位貸款方式向項(xiàng)目公司提供資金支持，以補(bǔ)充流動(dòng)資金不足、維持項(xiàng)目正常運(yùn)營。項(xiàng)目公司再將該投資協(xié)議項(xiàng)下的權(quán)利轉(zhuǎn)讓給貸款人。

　　③購買協(xié)議。是主辦人與貸款人之間簽定的協(xié)議。主要內(nèi)容是：當(dāng)項(xiàng)目公司不履行與貸款人簽定的貸款協(xié)議時(shí)，主辦人應(yīng)以未償貸款金額為價(jià)格向貸款人購買該貸款協(xié)議項(xiàng)下的貸款債權(quán);實(shí)際是由主辦人承擔(dān)償還貸款的責(zé)任，并取得貸款人依貸款協(xié)議對(duì)項(xiàng)目公司所擁有的各項(xiàng)權(quán)利。

　　2、三層次結(jié)構(gòu)項(xiàng)目貸款。當(dāng)事人除主辦人、項(xiàng)目公司和貸款人之外，還包括項(xiàng)目產(chǎn)品的購買人。購買人既可以是主辦人，出可以是第三人。貸款的安排是：

　　第一層次，其做法與雙層次結(jié)構(gòu)項(xiàng)目貸款的合同安排相同;

　　第二層次，項(xiàng)目公司與項(xiàng)目產(chǎn)品購買人簽訂遠(yuǎn)期購買協(xié)議(采用“提貨或付款協(xié)議”方式)，項(xiàng)目建成投產(chǎn)后，按協(xié)議賣出產(chǎn)品，用所得的貨款償還貸款人的貸款。

　　第三層次，主辦人向項(xiàng)目公司提供擔(dān)保，保證購買人履行在提貨或付款協(xié)議中承擔(dān)的必須付款的義務(wù)。然后，由項(xiàng)目公司將提貨或付款協(xié)議項(xiàng)下的權(quán)利連同主辦人為該協(xié)議提供的擔(dān)保，一并轉(zhuǎn)讓給貸款人。

　　提貨或付款協(xié)議主要規(guī)定不論項(xiàng)目公司能否提供足夠的或合乎質(zhì)量的產(chǎn)品，購買人都必須支付約定的價(jià)款，這項(xiàng)價(jià)款應(yīng)足以償還貸款人的貸款及維持項(xiàng)目經(jīng)營所需。可見提貨或付款協(xié)議是一種準(zhǔn)擔(dān)保合同。對(duì)購買人來說，提貨或付款協(xié)議類似于風(fēng)險(xiǎn)投資合同。

　　顯然，提貨或付款協(xié)議不同于一般貨物買賣合同。為保證其合法有效，防止購買人援引準(zhǔn)據(jù)法排除其絕對(duì)付款義務(wù)，應(yīng)盡量減少規(guī)定項(xiàng)目公司的責(zé)任：一方面應(yīng)力避協(xié)議約定有關(guān)項(xiàng)目公司的明示義務(wù)，如可以規(guī)定，購買人付款的對(duì)價(jià)并非取得現(xiàn)實(shí)的產(chǎn)品，而是擁有取得產(chǎn)品的“期望”，且這種期權(quán)屆時(shí)不一定能夠?qū)崿F(xiàn);另一方面，應(yīng)力排法律規(guī)定的有關(guān)項(xiàng)目公司的默示義務(wù)，如，在一般貨物買賣合同項(xiàng)下，除非另有約定，否則賣方應(yīng)承擔(dān)品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)。為此項(xiàng)目公司應(yīng)在協(xié)議中規(guī)定不適用這種默示的品質(zhì)擔(dān)保規(guī)則。

　　3、四層次結(jié)構(gòu)項(xiàng)目貸款。其當(dāng)事人較之三層次結(jié)構(gòu)項(xiàng)目貸款多了一家貸款人全資擁有的金融公司。

　　貸款的安排是：

　　第一層次，貸款人與金融公司簽訂貸款協(xié)議，由貸款人向金融公司提供貸款，貸款金額相當(dāng)于事先商定的項(xiàng)目公司擬借入的所需款項(xiàng);

　　第二層次，金融公司與項(xiàng)目公司簽訂遠(yuǎn)期購買協(xié)議，金融公司把從貸款人那里借到的款項(xiàng)付給項(xiàng)目公司，作為日后購買項(xiàng)目公司產(chǎn)品的預(yù)付款。項(xiàng)目公司由此而取得的資金，雖名義上為預(yù)付款，但由于其應(yīng)就該項(xiàng)資金向金融公司支付利息，因此它仍具有貸款的實(shí)質(zhì);

　　第三層次，項(xiàng)目投產(chǎn)后，項(xiàng)目公司向金融公司交付產(chǎn)品，金融公司則按提貨或付款協(xié)議將產(chǎn)品轉(zhuǎn)售給第三人，以所得的貨款償還貸款人的貸款;

　　第四層次，主辦人就項(xiàng)目公司依遠(yuǎn)期購買協(xié)議交付產(chǎn)品的義務(wù)向金融公司提供擔(dān)保;或者就購買人在提貨或付款協(xié)議中的付款義務(wù)向金融公司提供擔(dān)保。

　　最后，金融公司將上述提貨或付款協(xié)議項(xiàng)上的權(quán)利連同主辦人提供的擔(dān)保全部轉(zhuǎn)讓給貸款人，作為償還貸款的擔(dān)保。

　　在四層次結(jié)構(gòu)項(xiàng)目貸款中，貸款人增主要目的在于：

　　首先，按照國際慣例，項(xiàng)目貸款屬“商業(yè)交易”，如果貸款人是銀行，根據(jù)一些國家的法律規(guī)定，銀行不能參與非金融性質(zhì)的商業(yè)交易，而通過非銀行性金融機(jī)構(gòu)的金融公司開展項(xiàng)目貸款業(yè)務(wù)，可以不受此類法律規(guī)定的限制;

　　其次，如果貸款人為多家銀行，由一家金融公司與項(xiàng)目公司及其主辦人磋商和完成貸款事宜，較之由幾家銀行各自分頭進(jìn)行，更為方便和經(jīng)濟(jì);

　　再次，以金融公司為中介開展項(xiàng)目貸款業(yè)務(wù)，有可能得到稅收上的便利和優(yōu)惠。

　　五、融資租賃協(xié)議。國際融資租賃通常是指由一國出租人按另一國承租人的要求購買租賃物并出租給承租人使用，而租賃物的維修和保養(yǎng)由承租人承擔(dān)的一種租賃方式。

　　融資租賃的期限較長，可接近租賃物壽命;出租人通過承租人支付的租金足以補(bǔ)償出租人購買租賃物的貨款、融通該貨款的利息和出租人的利潤;租賃期滿，承租人可選擇將租賃物退回出租人或繼續(xù)租用，或按殘值購買。可見，其是以“融物”方式取代傳統(tǒng)的“融資”方式。

　　(一)典型的融資租賃。由三方當(dāng)事人和兩個(gè)合同構(gòu)成，即由出租人與供貨人簽訂的購貨合同和出租人與承租人簽訂的租賃協(xié)議構(gòu)成。

　　1、購貨合同。融資租賃交易中的購貨合同與一般進(jìn)出口貨物買賣合同在內(nèi)容上相似。僅就與租賃業(yè)務(wù)有關(guān)的內(nèi)容予以說明。

　　(1)供貨人應(yīng)確認(rèn)購貨合同項(xiàng)下的貨物系買方(出租人)為出租給第三人(承租人)的租賃物，并保證該租賃物的品種規(guī)格、質(zhì)量性能等符合承租人的特定要求和使用目的。

　　(2)供貨人應(yīng)如期直接將貨物交給承租人，并履行其他義務(wù)。承租人對(duì)貨物應(yīng)即使驗(yàn)收。

　　(3)租賃協(xié)議無效或解除，也將帶來購貨合同的解除，但供貨人已履行了其實(shí)質(zhì)性義務(wù)(交貨)的，則不在此限。

　　購貨合同需經(jīng)承租人確認(rèn)才能生效，且未經(jīng)承租人同意，不得隨意修改。

　　2、租賃協(xié)議。一般是不可撤銷的，雙方(尤其是承租人)在租賃期內(nèi)不得提出解約要求。

　　一方面，在租賃協(xié)議項(xiàng)下，承租人應(yīng)承擔(dān)如下義務(wù)：

　　(1)如供貨人遲延交貨或所供租賃物有及致人損害的，出租人概不負(fù)責(zé)，承租人一般也不得解除租賃協(xié)議;

　　(2)承租人應(yīng)按時(shí)向出租人支付租金;

　　(3)承租妥善保管和合理使用租賃物，如不得隨意遷移、改裝租賃物;對(duì)租賃物使用過程中發(fā)生的一缺陷，應(yīng)及時(shí)報(bào)告出租人。同時(shí)，租賃物的保養(yǎng)和維修應(yīng)由承租人負(fù)責(zé);

　　(4)租賃物的所有權(quán)屬于出租人，承租人不得擅自出售、轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)租、抵押租賃物，對(duì)租賃物的性能和技術(shù)資料應(yīng)予保密。

　　(5)在承租期間，承租人應(yīng)承擔(dān)租賃物損壞(正常損耗不在此限)和的風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)不能因此而免交租金。

　　另一方面，在租賃協(xié)議項(xiàng)下，出租人應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)主要有：

　　(1)如供貨人不交付購貨合同項(xiàng)下的租賃物，承租人有權(quán)解除與出租人訂立的租賃協(xié)議;

　　(2)當(dāng)供貨人遲延交付或?qū)?huì)的租賃物存有瑕疵，作為該租賃物買主的出租人有義務(wù)將其對(duì)供貨人的索賠權(quán)，轉(zhuǎn)由承租人直接行使;

　　(3)在租賃期間，出租人無權(quán)擅自處分租賃物。

　　此外，租賃稅收由誰承擔(dān)及租賃物風(fēng)險(xiǎn)由誰投保也應(yīng)在租賃協(xié)議中明確約定。

　　(二)特殊的融資租賃。最為普遍的是“杠桿租賃”(又叫“衡平租賃”)，指租賃物購置成本的小部分(一般為20%-40%)由出租人出資，大部分(60%-80%)由銀行等金融機(jī)構(gòu)提供貸款的一種租賃方式。

　　杠桿租賃項(xiàng)下的貸款以租賃物為抵押，但貸款人對(duì)出租人無追索權(quán)，貸款只能通過承租人支付的租金得到償還。申言之，如承租人不愿或無力支付租金，貸款人也無權(quán)向出租人追償，只能依約行使抵押權(quán)，處分擔(dān)保物(租賃物)。對(duì)出租人而言，其應(yīng)以租金收入先償還貸款(通常約定由承租人直接向貸款人支付租金)，只有當(dāng)全部貸款清償之后，出租人才有權(quán)收受其余租金。

　　杠桿租賃當(dāng)事人較多，除有出租人、承租人、貸款人外，因出租人和貸款人可能都不只一個(gè)，他們往往設(shè)立信托制度，以自己為受益人，分別由出租人物色一名物主信托人，統(tǒng)一管理信托資產(chǎn);由貸款人物色一名契約信托人，統(tǒng)一管理貸款事務(wù)。

　　杠桿租賃能在國際租賃市場上得以迅速推廣的原因：

　　20世紀(jì)60年代以來，許多西國家為了鼓勵(lì)設(shè)備投資，給予設(shè)備購買人投資抵扣、加速折舊等稅收優(yōu)惠。對(duì)出租人而言，采用杠桿租賃，既可獲得貨款人的信貨支持，又能取得稅收優(yōu)惠待遇;相應(yīng)地，出租人多以降低租金的方式將所得的部分稅收利益轉(zhuǎn)讓給承租人，從而使雙方都能從中受益。另一方面，對(duì)貨款人而言，其雖無追索權(quán)，但 從租金中收回貨款本息的權(quán)利排在出租人取得租金的權(quán)利之前，再加上有租賃物的擔(dān)保作用，貨款風(fēng)險(xiǎn)大大降低，雖然杠桿租賃法律關(guān)系復(fù)雜，但 是能給各方帶來更多的利益，因而在國際租賃市場上得以迅速推廣。

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