2012年自考“民事訴訟法”復(fù)習(xí)筆記(5)

更新時間：2011-12-12 09:03:08 來源：|0

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　　第二節(jié)　民事訴訟目的論$lesson$

　　民事訴訟目的論所講述的就是民事訴訟法在立法和法律適用過程中，應(yīng)當(dāng)追求何種目標(biāo)。

　　一、目的國內(nèi)的幾種主要理論

　　1.當(dāng)事人權(quán)利保障說，強調(diào)民事訴訟的目的是保障當(dāng)事人的權(quán)利。

　　2.法律秩序維持說，強調(diào)民事訴訟的目的是維持國家的法律秩序，保障實體法的貫徹適用。

　　3.糾紛解決說，強調(diào)民事訴訟的目的是解決民事糾紛。

　　上述三種學(xué)說都有它的合理之處，但它們的弊端也是非常明顯。

　　第一種學(xué)說――當(dāng)事人權(quán)利保障說，強調(diào)只要當(dāng)事人的權(quán)利得到了保障，只要當(dāng)事人滿意，訴訟的目的就實現(xiàn)了。這種學(xué)說有瑕疵，因為在訴訟中當(dāng)事人追求的是一種私人權(quán)利的實現(xiàn)，而往往會忽略到公共利益的保證，如果單單是追求當(dāng)事人的滿意很可能會使國家公共利益遭到損害。

　　例如：某一個農(nóng)村村委會和一個發(fā)展商簽訂了一份土地轉(zhuǎn)讓合同，把村委會所管理的一些耕地轉(zhuǎn)讓給發(fā)展商用于房地產(chǎn)開發(fā)。土地在轉(zhuǎn)讓之后開發(fā)商并沒有及時把房款交給村委會，于是村委會和發(fā)展商之間圍繞房款是否應(yīng)當(dāng)支付以及何時支付的問題產(chǎn)生了糾紛。在法庭上雙方當(dāng)事人對于土地款項的支付問題達(dá)成了協(xié)議，最終雙方以調(diào)解的方式解決糾紛。如果從當(dāng)事人權(quán)利保證以及當(dāng)事人是否滿意的角度看，這個案件無疑已經(jīng)實現(xiàn)了訴訟目的，但我國的土地法規(guī)定，耕地是不能買賣的，因為如果耕地能夠隨便買賣，我國13億人口所賴以生存的耕地，很容易就會大部分被開發(fā)商用于建房，這樣一來，中國人民的生命線就會被消滅掉，所以耕地是一定要維護的。因此，在上述的裁判中，只是保障了當(dāng)事人的合法權(quán)立，但卻忽視了國家的公共利益。因此，單單把當(dāng)事人的權(quán)利是否得到保障作為民事訴訟的目的，肯定是不足夠的。

　　第二種學(xué)說――法律秩序維持說強調(diào)的是，民事判決必須嚴(yán)格按照民法的規(guī)定判決，如果判決中體現(xiàn)的一些法律判決能夠嚴(yán)格貫徹民法規(guī)定，就實現(xiàn)了訴訟目的。但這樣的規(guī)定有時可能會侵犯當(dāng)事人個人的合法權(quán)益。

　　例如：有一個消費者看到一則廣告，廣告說在某一個海邊有一片公寓，這片公寓可以看到非常美麗的江景，于是消費者就根據(jù)廣告和發(fā)展商簽訂了一個房屋購銷合同，以高價買下了他以為能夠看到海景的房屋。但房屋建成之后，消費者發(fā)現(xiàn)它所購買的房屋根本看不到海邊景色，于是消費者要求退房。法院在審理后認(rèn)為，本案的合同中并沒有明確規(guī)定房屋能夠看到海景，廣告不具有法律效力，于是駁回消費者的訴訟請求。消費者被駁回訴訟請求后，只能住下來，并且把他的工作單位也換到了房屋附近，并且為他的子女就近辦理了入學(xué)手續(xù)。在案件結(jié)束不久，當(dāng)?shù)胤康禺a(chǎn)價格急劇攀升，他所購買的房屋的價格比他當(dāng)時所購買的價格至少長了50%，于是消費者心暗暗慶幸。但后來法院在清理舊案時發(fā)現(xiàn)這個案件的判決有問題，發(fā)展商存在了欺詐的行為，于是法院對這個案件進行重新審理，盡管消費者本人非常不愿意退房，但法院仍然判決消費者把房屋退還給發(fā)展商，發(fā)展商要把房款退還給消費者。在這案件中，法院的再審判決確實實現(xiàn)了民法所規(guī)定的一些規(guī)范，但卻損害了當(dāng)事人的合法權(quán)益。所以，完全按照法律秩序維持說來裁判案件，也并不是非常的合理。

　　第三種學(xué)說――糾紛解決說，強調(diào)的是只要訴訟的糾紛能夠得到解決，訴訟的目的就能夠得到實現(xiàn)，而沒有過問糾紛的解決應(yīng)當(dāng)如何進行。

　　由些可見，上述三種學(xué)說中單純一種學(xué)說都不能完全實現(xiàn)民事訴訟的目的。因此，在這里強調(diào)現(xiàn)在國內(nèi)的通行觀點是：民事訴訟的目的不是單一的學(xué)說，而是一種多元說，即上述任何一種學(xué)說均不足以概括民事訴訟的目的，應(yīng)當(dāng)將上述幾種學(xué)說綜合起來作為我國民事訴訟的基本目的。

　　第三節(jié)　訴權(quán)與訴

　　一、訴權(quán)轉(zhuǎn)自環(huán) 球網(wǎng) 校edu24ol.com

　　訴權(quán)是指當(dāng)事人基于民事糾紛的發(fā)生，請求法院行使審判權(quán)，解決民事糾紛或保護民事權(quán)益的權(quán)利。訴權(quán)是當(dāng)事人向人民法院享有的請求權(quán)。當(dāng)事人的訴權(quán)就是當(dāng)事人把他們自力救濟的權(quán)利上交給國家后獲得的權(quán)利，換言之，國家在把當(dāng)事人自力救濟的權(quán)利收歸國有后，負(fù)有對當(dāng)事人的義務(wù)――通過國家權(quán)利幫助當(dāng)事人解決糾紛的義務(wù)。這種義務(wù)從當(dāng)事人的角度看就是訴權(quán)。因此訴權(quán)是當(dāng)事人對國家的請求權(quán)，是解決糾紛的請求權(quán)。

　　訴訟權(quán)利是指當(dāng)事人在訴訟過程中所享有具體的權(quán)利。

　　訴權(quán)與訴訟權(quán)利的區(qū)別：訴權(quán)是訴訟權(quán)利的基礎(chǔ)，當(dāng)事人只有在享有訴權(quán)后，才能在訴訟當(dāng)中享有具體的訴訟權(quán)利，而訴訟權(quán)利則是訴權(quán)的具體表現(xiàn)。訴權(quán)是抽象的，訴訟權(quán)利是具體的;訴權(quán)是訴訟權(quán)利的基礎(chǔ)和前提，訴訟權(quán)利是訴權(quán)的結(jié)果和具體表現(xiàn)。

　　二、訴

　　1.訴的概念：是指當(dāng)事人依照法律的規(guī)定，向法院提出的保護其民事權(quán)益的請求。訴權(quán)是訴的權(quán)利基礎(chǔ)，訴是這種權(quán)利基礎(chǔ)下的表現(xiàn)。

　　2.訴的種類：給付之訴;確認(rèn)之訴;變更之訴。

　　給付之訴是指一方當(dāng)事人要求對方當(dāng)事人履行一定義務(wù)的訴訟請求。

　　給付之訴并不僅限于原告向被告要求給付一定的金錢，一定的物，給付之訴的關(guān)鍵所在是指，原告要求被告向他履行一定的義務(wù)，而這種義務(wù)除了給付金錢和給付一定的物之外還包括履行一定的行為，這種行為即包括作為行為也包括不作為行為。

　　確認(rèn)之訴是指某一個法律關(guān)系，是不明確、不確定的，原告所提起訴訟請求的目的就是要把不明確、不確定的法律關(guān)系穩(wěn)定下來。

　　變更之訴是指某一個法律關(guān)系是明確的，但現(xiàn)在一方當(dāng)事人想把明確存在的法律關(guān)系，要么變更要么消滅，如果原告想把明確存在的法律關(guān)系變更或消滅掉，這種訴訟請求所產(chǎn)生的訴，叫變更之訴。

　　區(qū)分確認(rèn)之訴和變更之訴的關(guān)鍵：本案所爭議的訴訟標(biāo)的，究竟是明確的還是不明確的，究竟是確定的還是不確定的，如果把一個不確定的法律關(guān)系要求確定下來，就是確認(rèn)之訴;而如果要求把一個已經(jīng)確定的法律關(guān)系予以變更，就是變更之訴。

　　3.訴的三種類型是考試的重點，常常以選擇題的形式出現(xiàn)，要求考生會甄別訴的種類，尤其要求考生懂得區(qū)別確認(rèn)之訴與變更之訴。離婚案件與確認(rèn)婚姻無效案件比較容易混淆。

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