自考“西方法律思想史”復習筆記(21)

更新時間：2011-11-09 08:48:09 來源：|0

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　　一、人與社會　人的根本屬性在于他的精神性，這是人與上帝的相通之處。社會的目的是為了共同福利，這不僅是使物質生活，更重要的是參與上帝的精神生活。即過善的、具有美德的生活。$lesson$

　　人具有人性和人格，人是上帝的影子。社會的目的在于他本身的共同福利，這個共同福利對整體，對部分來講都是好的。社會目的的主要價值觀在于發展人的人格和自主性和自由。文明的根本特點在于尊重人的尊嚴。人對社會而言不僅僅是從屬關系，而是高于政治社會。這種關系決定的社會概念具有四個特征1這是一個人格主義的概念，社會由具有人格的人組成，人的尊嚴在社會上。2就個人作為社會的一部分而言，社會的共同福利高于個人福利。3這個概念是多元論得，社會有多層次的社團組成，其中最高的是教會，教會高于國家。4這概念是神學的，既確認上帝是政治社會的首要淵源和權威。

　　二、國家、主權和世界政府

　　提出了工具主義國家概念。政治社會是一個整體，國家僅僅是人體的一個部分，國家的職能主要是維護法律和秩序，管理公共事務，促進共同福利。國家既不是權利主體，也不具有人格。他反對傳統的主權觀念，主張放棄主權概念。

　　主權概念只對上帝是適用的，在世俗社會中主權概念與絕對主義相聯系。另一原因是他認為主權概念是成立世界政府的主要障礙。社會的定義是一個自足體。當國家不能維持和平和取得自足時，就必須建立世界政府。

　　三、自然法和法律的分類

　　自然法是新托馬斯主義法律思想的核心，自然法是基于人性的道德法，是對上帝的永恒法的參與。提出了監顧權利和義務的觀點。根據自然法的第一要素，即本體論要素，人具有普遍的人性和智性。知道并理解自己的所作所為因此有能力決定自己追求的目的。本性來自上帝，不成文法的自然法是從上帝的永恒法來。自然法，既不成文法，是根據人性而來的一個秩序或傾向。這個秩序或傾向是可以被人類理性發現的，并且人類意志必須按此秩序或傾向行為以便使自己調整得與人類的必然目的相一致。

　　自然法的第二個要素，既認識論要素，自然法的存在與人們對自然法的認識是兩個不同的事物。只有當實踐理性認識的自然法是時才有拘束力。行善避惡，本身并不是自然法，而是自然法的第一原則。對自然法正確的全面的觀點是既要注意人的權利，又要注意人的義務。他把法分為永恒法(神法)、自然法、國際法(萬民法)和實在法。永恒法是上帝統治整個宇宙的法律，是一切法律中最高的法律。自然法是對永恒法的參與。是處理必然的同行善避惡這一首要原則相聯系的權利和義務。

　　國際法處于自然法和實在法之間。不公正的法律便不是法律。

　　四、自然權利和人權轉自環球網校edu24ol.com

　　人權的哲學基礎是自然法。人自身就是目的，并且應該作為目的來對待。人具有人格人是權利主體。人所享有的每一項權利都是從上帝的權利，系純粹正義而來。反對以盧梭作為代表的把人權只基于人的意志和自由的學說。自然權利是不可剝奪的，但這并不意味著這些權利可以不受任何限制。把權利分為三類一人的權利包括生命權、自由權、財產權、受尊重的權利等。二市民權，主要指參政權。勞動者權，公平的工資權、自由組織權、罷工的自由。

　　第二節　富勒的新自然法學

　　黨工作是美國現代重要的法學家、非神學的新自然法學的主要代表人。《法律在探求自己》《法理學問題》《法律的道德性》《法律的解剖》《社會秩序的原則》

　　反對新分析法學以及美國現實主義法學。在他看來，法律的突出特點在其目的性和反應的價值觀念。因此脫離‘應當’說便不能很好地理解‘實際’的法律。認為法律與道德不可分，并提出了法律制度作為整體，必須滿在程序上的八項要求，既法律的內在道德。

　　富勒法學另一個特點是他特別強調要把法律作為一個過程的研究，他認為產生法律規則和法律后果的過程比法律規則和法律后果本身更為重要，因此更應作為法理學分析的對象。

　　一、法律的目的及其價值觀

　　法律規則最本質的意義就在于它反映了一個和一些目的。應該和實際不是兩個不同的東西，而是一個完整的實體的兩個不同方面。法律不能獨立于他的目的而存在。富勒說法律是使人類行為服從規則治理的事業。他的定義把法律當作一種活動，并將法律制度看作是一種持續的、有目的的活動的產物。這便是西方法學上著名的“事業論”的法律概念。法律的目的性和價值觀在法律解釋是尤為重要。在制定法律時便應該使其目的反映在法律實際是什么的概念中。

　　二、法律與道德的關系

　　法律與道德密不可分，法律不僅體現了普通意義上的道德觀念，系他稱之為法律的外在道德，而且法律制度作為一整體必須滿足程序上的八項要求，既法律的內在道德。富勒區分“愿望的道德”和“義務的道德”。義務的道德主要是體現社會生存最基本的要求，是社會生活本身要求人們必須履行的義務。愿望的道德則是關于善行、美德以及是人類能力得到最充分實現的道德。義務的道德一般來講是禁止性的，而愿望的道德是肯定性的。只有義務的道德才是法律規范的對象。法律與道德的關系，首先，法律在內容上必須體現道德觀念。

　　這便是法律的外在道德。系通常意義上的道德有正確、好壞、公平：正義的原則和觀念組成的道德。其次，法律制度作為一個整體還必須具有法律的內在道德。法律的內在道德是使法律制度必須具備八個特點或八個要求，缺乏其中任何一點都不成其為法律制度。

　　這八點要求是：第一，法律規則的普遍性;第二，法律規則必須公布;第三，法律不能溯及既往;第四，法律規則必須明確，能夠被人理解;第五，法律規則不能相互矛盾;第六，法律規則要求的行為必須是人們的力量所能及的;第七，法律規則必須具有相對穩定性;第八，法律規則的規定與實施必須一致。這八點要求被稱為法制原則，有時稱為實現法治的理想。富勒把法律的內在道德又稱為程序自然法。他關心的不是法律規則的實質目的，而是調整人類行為的規則體系用以建立和實施的方式，以便能夠有效地達到他所要實現的目的。實體自然法，一條是保持人類目的的形成過程的健康性;另一條是保持人類交流渠道的開放性。

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