2011年自考《合同法》備考復(fù)習(xí)資料(1)

更新時間：2011-07-29 17:01:51 來源：|0

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　　1 合同：是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。其特征為：①是一種合意；②是發(fā)生法律上效果的雙方民事行為；③是發(fā)生民法上效果的民事行為。

　　2 合同的要素：①合同的成立必須要有兩個或兩個以上的當(dāng)事人；②各方當(dāng)事人須互相作出意思表示；③各個意思表示是一致的，也就是說當(dāng)事人達成了一致的協(xié)議。

　　3 有名合同：是指法律上已經(jīng)確定了一定的名稱及規(guī)則的合同。無名合同：又稱非典型合同，是指法律上尚未確定一定的名稱與規(guī)則的合同。法律適用：在適用法律時，有名合同直接適用合同法的規(guī)定，無名合同則適用合同法總則的規(guī)定，并可以參照合同法分則或其他法律最相類似的規(guī)定。

　　4 雙務(wù)合同：是當(dāng)事人雙方互負對待給付義務(wù)的合同。單務(wù)合同：是合同當(dāng)事人僅有一方負擔(dān)給付義務(wù)的合同。在法律上區(qū)分單、雙務(wù)合同的意義：①在是否適用同時履行抗辯權(quán)方面不同；②在風(fēng)險的負擔(dān)上是不同的；③因一方的過錯所致合同不履行的后果不同。

　　5 有償合同：是指一方通過履行合同規(guī)定的義務(wù)而給對方某種利益，對方要得到該利益必須為此支付相應(yīng)代價的合同。無償合同：是一方給付對方某種利益，對方取得該利益時并不支付任何報酬的合同。其區(qū)分的意義：①確定某些合同的性質(zhì)；②義務(wù)的內(nèi)容不同；③主體要求不同。

　　6 諾成合同：是指當(dāng)事人一方的意思表示一旦經(jīng)對方同意即能產(chǎn)生法律效果的合同。實踐合同：又稱要物合同，是除當(dāng)事人雙方意思表示一致以外尚需交付標(biāo)的物才能成立的合同。其區(qū)別：諾成合同自雙方當(dāng)事人意思表示一致時起合同即告成立，實踐合同在當(dāng)事人交付標(biāo)的物以后才能成立。

　　7 為訂約人自己訂立的合同：是指訂約當(dāng)事人訂立合同是為自己設(shè)定權(quán)利，使自己直接取得和享有某種利益。為第三人利益訂立的合同：是指在特殊情況下，訂約當(dāng)事人并非為了自己設(shè)定權(quán)利而是為第三人的利益訂立合同，合同將對第三人發(fā)生效力。為第三人利益訂立的合同的特征：①第三人不是訂約當(dāng)事人，他不必在合同上簽字，也不需要通過其代理人參與締約；②此種合同只能給第三者設(shè)定權(quán)利，而不能為其設(shè)定義務(wù)；③此種合同的訂立，事先無需通知或征得第三人的同意。

　　8 合同的相對性：在大陸法中稱為“債得相對性”，是合同主要在特定的合同當(dāng)事人之間發(fā)生，只有合同當(dāng)事人一方能基于合同向與其有合同關(guān)系的另一方提出請求或提起訴訟，而不能向與其無合同關(guān)系的第三人提出合同上的請求，也不能擅自為第三人設(shè)定合同上的義務(wù)。

　　主要包括三方面的內(nèi)容：⑴合同主體的相對性。指合同關(guān)系只能發(fā)生在特定的主體之間，只有合同當(dāng)事人一方能夠向合同的另一方當(dāng)事人基于合同提出請求或提起訴訟。⑵合同內(nèi)容的相對性。指除法律、合同另有規(guī)定以外，只有合同當(dāng)事人才能享有某個合同所規(guī)定的權(quán)利，并承擔(dān)該合同規(guī)定的義務(wù)，除合同當(dāng)事人以外的任何第三人都不能主張合同上的權(quán)利。具體引出三個規(guī)則：①合同規(guī)定由當(dāng)事人享有的權(quán)利，原則上并不及于第三人；②合同當(dāng)事人無權(quán)為他人設(shè)定合同上的義務(wù)；③合同權(quán)利與合同義務(wù)主要對合同當(dāng)事人產(chǎn)生拘束力。⑶合同責(zé)任的相對性。指合同責(zé)任只能在合同關(guān)系的當(dāng)事人之間發(fā)生，合同關(guān)系以外的人不負違約責(zé)任，合同當(dāng)事人也不對其承擔(dān)違約責(zé)任。包括三方面內(nèi)容：①違約當(dāng)事人應(yīng)對因自己的過錯造成的違約后果承擔(dān)違約責(zé)任；②在因第三人的行為造成債務(wù)不能履行的情況下，債務(wù)人仍應(yīng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任；③債務(wù)人只能向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任，而不應(yīng)向國家或第三人承擔(dān)違約責(zé)任。

　　9 合同法：是調(diào)整平等主體之間的交易關(guān)系的法律，它主要規(guī)范合同的訂立、合同的效力及合同的履行、變更、解除、保全、違約責(zé)任等問題。其適用范圍：①適用于平等主體之間訂立的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議；②所適用的合同包括各類民事主體基于平等自愿等原則所訂立的民事合同；③既包括當(dāng)事人設(shè)立民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議，也包括當(dāng)事人變更、終止民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。不應(yīng)由合同法調(diào)整的包括：①政府依法維護經(jīng)濟秩序的管理活動，屬于行政管理關(guān)系，適用有關(guān)政府管理的法律；②法人、其他組織的內(nèi)部管理關(guān)系，適用有關(guān)公司、企業(yè)的法律；③婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。功能：①保護功能；②鼓勵當(dāng)事人從事自愿交易行為的功能。

　　10 合同法的基本原則：①合同自由原則；②誠實信用原則；③合法原則；④鼓勵交易原則。

　　合同自由原則：指當(dāng)事人依法享有訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù)。包括兩個方面：⑴當(dāng)事人的合意具有法律效力；⑵當(dāng)事人享有訂立合同和確定合同內(nèi)容等方面的自由。包括：①締結(jié)合同的自由；②選擇相對人的自由；③決定合同內(nèi)容的自由；④變更和解除合同的自由；⑤選擇合同方式的自由；⑥選擇補救方式的自由；⑦選擇裁判的自由。

　　誠實信用原則：指當(dāng)事人在從事民事活動時，應(yīng)誠實守信，以善意的方式履行義務(wù)，不得濫用權(quán)利及規(guī)避法律或合同規(guī)定的義務(wù)。設(shè)立的必要性：①保持和弘揚傳統(tǒng)道德和商業(yè)道德；②保障合同得到嚴(yán)守，維護社會交易秩序；③確定行為規(guī)則、衡平利益沖突、為解決法律和合同提供準(zhǔn)則。

　　合法原則：指當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律，行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益。包括：①當(dāng)事人在訂約和履約中必須遵守法律和行政法規(guī)。②不得拒絕依據(jù)指令性計劃任務(wù)或訂貨任務(wù)的要求訂立合同。③當(dāng)事人必須遵守社會公德，不得違背社會公共利益和公共道德。合同正義和合同自由原則是合同法的兩大基本原則。

　　鼓勵交易原則在合同法上的體現(xiàn)：①特別強調(diào)無效合同為“違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定”的合同；②嚴(yán)格區(qū)分了合同的無效和可撤銷；③嚴(yán)格區(qū)分了無效和效力待定的合同；④嚴(yán)格區(qū)分了合同的成立和合同生效；⑤明確規(guī)定在某些情況下，一方已經(jīng)履行了主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立；⑥嚴(yán)格限制了違約解除的條件。

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