公司法

一. 東方股份有限公司為上市公司，截止2018年12月31日公司總股本為人民幣4.8億元，公司總資產9.2億元，總負債3億元。公司決定于2019年元月13日召開董事會，并于2019年元月9日通知全體董事，會議主要內容如下：

(1)公司原來的董事長因長期病休，無法正常主持工作，選擇更換董事長。

(2)公司為擴大生產經營規模，決定是否發行公司債券。

東方公司共有13名董事，此項會議共有6位董事以及董事長親自出席，A董事因故未能出席，書面委托董事長代為表決，會議形成以下內容：

(1)一致同意選舉B董事擔任公司董事長

(2)一致決議公司于2019年初發行公司債券2.5億元，3年期。

要求根據以上資料分析回答下列問題：

(1)公司董事會召開的議事規則是否符合規范?說明理由。

(2)董事會關于發行公司債券的決議是否正確?說明理由。

【答案】

(1)首先，召開會議時通知各位董事的時間不符合規定。召集董事會會議，應當于會議召開10日之前通知全體董事。其次，出席董事會的人數符合規定，達到了關于“股份有限公司董事會須由1/2以上董事出度的規定;會議出席人數為7人，超過了13名董事的半數。再次，董事會關于選舉B董事擔任本公司董事長的決議正確。股份有限公司的董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數選舉產生。本次會議出席的董事人數和通過決議的人數均符合這一規定。

(2)董事會關于發行公司債券的決議及發行金額不符合公司法規定。首先，上市公司發行公司債券作出決議的權限在股東大會，并且由股東大會以特別決議通過，即必須經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。董事會只能根據公司股東大會的決議，擬定公司債券發行的方案，無權作出是否發行的決議。其次，擬發行公司債券的金額不正確。公司累計發行債券不得超過公司凈資產的40%，即不能超過2.48[(9.2-3)×40%]億元。

二.甲、乙、丙擬共同出資設立一家有限責任公司(以下簡稱公司)，并共同制定了公司章程草案。該公司章程草案有關要點如下：

(1)公司注冊資本總額為600萬元。各方出資數額、出資方式以及繳付出資的時間分別為：甲出資180萬元，其中：貨幣出資70萬元、專利權作價出資110萬元，首次貨幣出資20萬元，其余貨幣出資和專利權出資自公司成立之日起1年內繳足;乙出資150萬元，其中：機器設備作價出資100萬元、商譽出資50萬元，自公司成立之日起6個月內一次繳足;丙以貨幣270萬元出資，首次貨幣出資90萬元，其余出資自公司成立之日起2年內繳付100萬元，第3年繳付剩余的80萬元。

(2)公司的董事長由甲委派，副董事長由乙委派，經理由丙提名并經董事會聘任，經理作為公司的法定代表人。在公司召開股東會會議時，出資各方行使表決權的比例為：甲按照注冊資本30%的比例行使表決權;乙、丙分別按照注冊資本35%的比例行使表決權。在公司召開股東會會議時，應提前25日通知全體股東。

(3)公司需要增加注冊資本時，出資各方按照在股東會行使表決權的比例優先認繳出資;公司分配紅利時，出資各方依照以下比例進行分配：甲享有紅利25%的分配權;乙享有紅利40%的分配權;丙享有紅利35%的分配權。

(4)公司不設監事會，由乙擔任監事。

要求：根據上述內容，分別回答下列問題：

(1)公司出資人的出資總額、出資方式和出資時間是否符合公司法的有關規定?并說明理由。

(2)章程關于公司組織機構中董事長、副董事長的產生方式和公司的法定代表人由經理擔任是否符合公司法的有關規定?并說明理由。議事規則是否符合公司法的有關規定?并說明理由。

(3)公司召開股東會會議時的通知時間是否符合公司法的有關規定?并說明理由。

(4)公司章程規定不設監事會是否符合公司法的有關規定?并說明理由。

【答案】

(1)①首次出資總額不符合規定。根據規定，有限責任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額。在本題中，三個股東的首次出資額為110萬元，未達到注冊資本的20%。②貨幣出資總額符合規定。根據規定，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%。在本題中，三個股東的貨幣出資額為340萬元，超過了注冊資本的30%。③甲以專利權出資符合規定。根據規定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資。在本題中，甲以知識產權出資符合規定。乙以商譽出資不符合規定。根據規定，股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權或者設定擔保的財產等作價出資。④甲、乙的出資期限符合規定，丙的出資期限不符合規定。根據規定，有限責任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內繳足。在本題中，丙的出資期限超過了2年。

(2)①董事長、副董事長的產生方式符合規定。根據規定，有限責任公司董事長、副董事長的產生辦法由公司章程規定。②法定代表人由經理擔任符合規定。根據規定，公司法定代表人依照公司章程的規定，由董事長、執行董事或者經理擔任。③首次股東會由丙召集和主持。根據規定，有限責任公司的首次股東會由出資最多的股東召集和主持。④公司章程規定的出資各方在公司股東會會議上行使表決權的比例符合規定。根據規定，有限責任公司股東會會議由股東按照出資比例行使表決權，但公司章程另有規定的除外。

(3)股東會的通知時間符合規定。根據規定，召開股東會會議，應當于會議召開15日以前通知全體股東，但公司章程另有規定或者全體股東另有約定的除外。

(4)符合規定。根據規定，股東人數較少或者規模較小的有限責任公司，可以設1-2名監事，不設立監事會。

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