2022環球網校二級建造師《工程法規》講義：建設工程分包的規定
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【建設工程分包的規定】
建設工程施工分包可分為專業工程分包與勞務作業分包：
1.專業工程分包，是指施工總承包企業將其所承包工程中的專業工程發包給具有相應資質的其他建筑業企業完成的活動。
2.勞務作業分包，是指施工總承包企業或者專業承包企業將其承包工程中的勞務作業發包給勞務分包企業完成的活動。
—、分包工程的范圍
總承包單位承包工程后可以全部自行完成，也可以將其中的部分工程分包給其他承包單位完成，但只能依法分包部分工程，并且是非主體、非關鍵性工作;如果是施工總承包，其主體結構的施工則須由總承包單位自行完成。
分包工程發包人可以就分包合同的履行，要求分包工程承包人提供分包工程履約擔保;分包工程承包人在提供擔保后，要求分包工程發包人同時提供分包工程付款擔保的，分包工程發包人應當提供。
二、 分包單位的條件與認可
嚴禁個人承攬分包工程業務。
總承包單位如果要將所承包的(專業)工程再分包給他人，應當依法告知建設單位并取得認可。這種認可應當依法通過兩種方式：
1.在總承包合同中規定分包的內容;
2.在總承包合同中沒有規定分包內容的，應當事先征得建設單位的同意。
勞務作業分包由勞務作業發包人與勞務作業承包人通過勞務合同約定，可不經建設單位認可。
建設單位不得直接指定分包工程承包人。對于建設單位推薦的分包單位，總承包單位有權作出拒絕或者采用的選擇。
三、分包單位不得再分包
除專業承包企業可以將其承包工程中的勞務作業發包給勞務分包企業外，專業分包工程承包人和勞務作業承包人都必須自行完成所承包的任務。
四、轉包、違法分包和掛靠行為的界定
(一)轉包
存在下列情形之一的，應當認定為轉包：
1.承包單位將其承包的全部工程轉給其他單位(包括母公司承接建筑工程后將所承接工程交由具有獨立法人資格的子公司施工的情形)或個人施工的;
2.承包單位將其承包的全部工程肢解以后，以分包的名義分別轉給其他單位或個人施工的;
兩個以上的單位組成聯合體承包工程，在聯合體分工協議中約定或者在項目實際實施過程中，聯合體一方不進行施工也未對施工活動進行組織管理的，并且向聯合體其他方收取管理費或者其他類似費用的，視為聯合體一方將承包的工程轉包給聯合體其他方。
(二)掛靠
存在下列情形之一的，屬于掛靠：
1.沒有資質的單位或個人借用其他施工單位的資質承攬工程的;
2.有資質的施工單位相互借用資質承攬工程的，包括資質等級低的借用資質等級高的，資質等級高的借用資質等級低的，相同資質等級相互借用的。
(三)違法分包
《建設工程質量管理條例》規定，違法分包，是指下列行為：
1.總承包單位將建設工程分包給不具備相應資質條件的單位的;
2.建設工程總承包合同中未有約定，又未經建設單位認可，承包單位將其承包的部分建設工程交由其他單位完成的;
3.施工總承包單位將建設工程主體結構的施工分包給其他單位的;
4.分包單位將其承包的建設工程再分包的。
存在下列情形之一的，屬于違法分包：
1.承包單位將其承包的工程分包給個人的;
2.施工總承包單位或專業承包單位將工程分包給不具備相應資質單位的;
3.施工總承包單位將施工總承包合同范圍內工程主體結構的施工分包給其他單位的，鋼結構工程除外;
4.專業分包單位將其承包的專業工程中非勞務作業部分再分包的;
5.專業作業承包人將其承包的勞務再分包的;
6.專業作業承包人除計取勞務作業費用外，還計取主要建筑材料款和大中型施工機械設備、主要周轉材料費用的。
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