注冊會計師<經濟法>知識點：合伙企業法律制度(2)

　　(四)合伙企業與第三人的關系

　　1、合伙企業對外代表權的限制

　　合伙企業對合伙人執行合伙事務以及對外代表合伙企業權利的限制，不得對抗善意第三人。

　　2、合伙企業的債務清償(重點)

　　(1)合伙企業對其債務，應先以其全部財產進行清償。

　　提示：注意清償順序：先企業后個人。

　　(2)合伙企業不能清償到期債務的，合伙人承擔無限連帶責任。

　　提示：合伙人之間的分擔比例對債權人沒有約束力。債權人可以根據自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或者數人承擔全部清償責任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。

　　(3)合伙人由于承擔無限連帶責任，清償數額超過規定的其虧損分擔比例的，有權向其他合伙人追償。

　　提示：合伙人對外承擔連帶責任，對內承擔按份責任。

　　【例題】甲、乙、丙為普通合伙企業的合伙人。該合伙企業向丁借款15萬元，甲、乙、丙之間約定，如果到期合伙企業無力償還該借款，甲、乙、丙并各自負責償還5萬元。借款到期時，該合伙企業沒有財產向丁清償。下列關于該債務清償的表述中，正確的有( )。

　　A、丁有權直接向甲要求償還15萬元

　　B、只有在甲、乙確實無力清償的情況下，丁才有權要求丙償還15萬元

　　C、乙僅負有向丁償還5萬元的義務

　　D、丁可以根據符合伙人的實際財產情況，要求甲償還10萬元，乙償還3萬元，丙償還2萬元

　　答案：AD

　　解析：債權人可以請求全體合伙人中的一人或者數人承擔全部清償責任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索，選項AD正確;合伙人之間的分擔比例對債權人沒有約束力，選項BC錯誤。

　　3、合伙人的個人債務清償(重點)

　　(1)合伙人發生與合伙企業無關的債務，相關債權人不得以其債權抵銷其對合伙企業的債務;也不得代位行使合伙人在合伙企業中的權利。

　　(2)合伙人的自有財產不足清償其與合伙企業無關的債務的，該合伙人可以以其從合伙企業中分取的收益用于清償;債權人也可以依法請求人民法院強制執行該合伙人在合伙企業中的財產份額用于清償。

　　(3)人民法院強制執行合伙人的財產份額時，應當通知全體合伙人，其他合伙人有優先購買權;其他合伙人未購買，又不同意將該財產份額轉讓給他人的，依照《合伙企業法》的規定為該合伙人辦理退伙結算，或者辦理削減該合伙人相應財產份額的結算。

　　【例題】某合伙企業欠甲到期借款3萬元，該合伙企業合伙人乙亦欠甲到期借款2萬元;甲向該合伙企業購買了一批產品，應付貨款5萬元。下列表述中，符合合伙企業法規定的是( )。(2009年原制度)

　　A、甲可將其所欠合伙企業5萬元貨款與該合伙企業所欠其3萬元到期借款以及合伙人乙所欠其2萬元到期借款相抵銷，甲無需再向合伙企業償付貨款

　　B、甲只能將其所欠合伙企業5萬元貨款與該合伙企業所欠其3萬元到期借款進行抵銷，因此，甲仍應向該合伙企業償付2萬元

　　C、甲只能將其所欠合伙企業5萬元貨款與乙所欠其2萬元到期借款進行抵銷，因此，甲仍應向該合伙企業償付3萬元

　　D、甲所欠合伙企業之債務與該合伙企業及乙所欠其債務之間均不能抵銷

　　答案：B

　　解析：本題考核合伙企業和合伙人的債務清償。當事人互負到期債務，該債務的標的物種類、品質相同的，任何一方可以將自己的債務與對方的債務抵銷，但依照法律規定或者按照合同性質不得抵銷的除外。合伙人發生與合伙企業無關的債務，相關債權人不得以其債權抵銷其對合伙企業的債務。所以甲可以其對合伙企業的3萬債權抵銷其欠合伙企業的3萬債務，但不能以其對合伙人乙的2萬債權抵銷欠合伙企業的剩余2萬債務。因此選項B正確。

　　(五)入伙與退火

　　1、入伙

　　(1)新合伙人入伙，應當經全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協議，合伙協議另有約定除外，。

　　(2)入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權利，承擔同等責任。入伙協議另有約定的，從其約定。

　　(3)新合伙人的普通合伙人對入伙前(入伙后)合伙企業的債務承擔無限連帶責任。

　　提示：退伙人(普通合伙人)對基于其退伙前的原因發生的合伙企業債務，承擔無限連帶責任。

　　2、退伙(重點)

　　退伙包括自愿退伙(協議退伙、通知退伙)、法定退伙(當然退伙、除名)。

　　提示：普通合伙人被依法認定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經其他合伙人一致同意，可以依法轉為有限合伙人，普通合伙企業依法轉為有限合伙企業。其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。

　　解釋：如果合伙人主觀上“故意、主動”犯錯誤，應當除名;如果合伙人客觀上“被動”出問題，屬于當然退伙。

　　【例題】根據合伙企業法的規定，下列各項中，屬于普通合伙企業的合伙人當然退伙情形的有( )。(2009年原制度)

　　A、作為合伙人的自然人被依法宣告死亡

　　B、作為合伙人的自然人被依法認定為無民事行為能力人

　　C、作為合伙的法人依法被宣告破產

　　D、合伙人在合伙企業中的全部財產份額被人民法院強制執行

　　答案：ACD

　　解析：本題考核當然退伙的情形。根據規定，合伙人被依法認定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經其他合伙人一致同意，可以依法轉為有限合伙人，普通合伙企業依法轉為有限合伙企業，因此選項B的情況下，不會導致合伙人當然退伙。

　　3、財產繼承

　　(1)繼承人具備完全民事行為能力的，按照合伙協議的約定或者經全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得普通合伙人資格。

　　(2)合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業依法轉為有限合伙企業。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業應當將被繼承合伙人的財產份額退還該繼承人。

　　解釋：普通合伙人應具備承擔無限連帶責任和執行合伙事務的能力，因此，繼承人為無民事行為能力人或有限制民事行為能力人的，不可能取得普通合伙人資格。

　　【例題】普通合伙企業合伙人劉某因車禍遇難，生前遺囑指定16歲的兒子阿斗為其全部財產繼承人。下列哪一表述是錯誤的?(　)

　　A、阿斗有權繼承其父在合伙企業中的財產份額

　　B、如其他合伙人均同意，阿斗可以取得有限合伙人資格

　　C、如合伙協議約定合伙人必須是完全行為能力人，則阿斗不能成為合伙人

　　D、應當待阿斗成年后由其本人作出其是否愿意成為合伙人的意思表示

　　答案：D

　　解析：(1)《合伙企業法》規定，合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業中的財產份額享有合法繼承權的繼承人，按照合伙協議的約定或者經全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業的合伙人資格。有下列情形之一的，合伙企業應當向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財產份額：(一)繼承人不愿意成為合伙人;(二)法律規定或者合伙協議約定合伙人必須具有相關資格，而該繼承人未取得該資格;(三)合伙協議約定不能成為合伙人的其他情形。合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業依法轉為有限合伙企業。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業應當將被繼承合伙人的財產份額退還該繼承人，根據上述規定可知，阿斗有權繼承其父在合伙企業中的財產份額，A項正確。

　　(2)如其他合伙人均同意，阿斗可以取得有限合伙人資格，原來的普通合伙企業依法轉為有限合伙企業。因此，B項正確。

　　(3)如果合伙協議事先約定合伙人必須具有完全民事行為能力的，那么阿斗不能成為合伙人，只能要求退還其父在合伙企業中的財產份額。因此，C項正確。

　　(4)另外，李某是否愿意取得合伙人的資格由其法定代理人代替作出意思表示即可，不需要等到阿斗成年后由其本人作出，另外，即便是本人愿意也需要其他全體合伙人一致同意才可以實現，因此D項錯誤。

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