第一節(jié) 破產(chǎn)法的基本理論

　　破產(chǎn)是指對喪失清償能力的債務人，在法院的審理與監(jiān)督之下，強制清算其全部財產(chǎn)，公平清償全體債權(quán)人的法律制度。

　　第二節(jié) 破產(chǎn)申請與受理

　　一、破產(chǎn)申請的提出

　　(一)提出破產(chǎn)申請的當事人

　　1、債務人提出申請。債務人達到破產(chǎn)界限時，可以向人民法院提出“重整、和解或者破產(chǎn)清算”申請。

　　2、債權(quán)人提出申請。當債務人不能清償?shù)狡趥鶆諘r，債權(quán)人可以向人民法院提出對債務人進行“重整或者破產(chǎn)清算”的申請。

　　3、清算人提出申請。企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務的，依法負有清算責任的人應當向人民法院申請“破產(chǎn)清算”。

　　提示：人民法院指定的清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單時，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務的，可以與債權(quán)人協(xié)商制作有關(guān)債務清償方案。債權(quán)人對債務清償方案不予確認或者人民法院不予認可的，清算組應當依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。

　　4、國務院金融監(jiān)督管理機構(gòu)可以向人民法院提出對金融機構(gòu)進行“重整或者破產(chǎn)清算”的申請。金融機構(gòu)主要指商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等。

　　5、企業(yè)的職工也可以申請債務人破產(chǎn)。職工提出破產(chǎn)申請應經(jīng)職工代表大會或者全體職工2/3以上多數(shù)同意。

　　(二)破產(chǎn)案件的管轄

　　1、破產(chǎn)案件由“債務人住所地人民法院”管轄。破產(chǎn)案件的級別管轄依破產(chǎn)企業(yè)的工商登記情況確定。

　　提示：金融機構(gòu)、上市公司破產(chǎn)案件或者具有重大影響、法律關(guān)系復查的破產(chǎn)案件，應由中級人民法院管轄。

　　2、破產(chǎn)申請應以書面的形式提出。向人民法院提出破產(chǎn)申請，應當提交破產(chǎn)申請書和有關(guān)證據(jù)。

　　債務人提出申請的，還應當向人民法院提交財產(chǎn)狀況說明、債務清冊、債權(quán)清冊、有關(guān)財務會計報告、職工安置預案及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況等。

　　提示：(1)由于企業(yè)在破產(chǎn)后既無能力也無義務安置職工，所以要求提交的“職工安置預案”實際應由地方政府有關(guān)部門制定。(2)債務人為國有企業(yè)的，職工安置預案應列明擬安置職工基本情況、安置障礙及主要解決方案、穩(wěn)定因素評估及主要應對措施等。(3)債務人為非國有企業(yè)的，職工安置預案應列明勞動關(guān)系解除后依法應對職工的補償方案，但并不要求企業(yè)解決安置資金等問題。

　　二、破產(chǎn)申請的受理

　　1、債權(quán)人對人員下落不明或者財產(chǎn)狀況不清的債務人申請破產(chǎn)清算，符合破產(chǎn)法的規(guī)定的，人民法院應依法予以受理。

　　提示：人民法院在審理債務人人員下落不明或財產(chǎn)狀況不清的破產(chǎn)案件時，要從充分保障債權(quán)人合法利益的角度出發(fā)，在對債務人的法定代表人、財務管理人員、其他經(jīng)營管理人員，以及出資人等進行釋明，或者采取相應罰款、訓誡、拘留等強制措施后，債務人仍不向人民法院提交有關(guān)材料或者不提交全部材料，影響清算順利進行的，人民法院就現(xiàn)有財產(chǎn)對已知債權(quán)進行公平清償并裁定終結(jié)清算程序后，應當告知債權(quán)人可以另行提起訴訟要求有責任的有限責任公司股東、股份有限公司董事、控股股東，以及實際控制人等清算義務人對債務人的債務承擔清償責任。

　　2、人民法院裁定不受理破產(chǎn)申請，申請人對裁定不服的，可以自裁定送達之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。

　　3、人民法院受理破產(chǎn)申請后至破產(chǎn)宣告前，經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)債務人不符合破產(chǎn)條件的，可以裁定駁回申請。申請人對裁定不服的，可以自裁定送達之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。

　　提示：在破產(chǎn)程序中，當事人只能對“不受理申請和駁回申請”的程序方面的裁定，有權(quán)提起上訴。

　　【例題】根據(jù)有關(guān)規(guī)定，在破產(chǎn)程序中，當事人對人民法院作出的下列裁定，有權(quán)提出上訴的是( )。

　　A、駁回破產(chǎn)申請的裁定

　　B、破產(chǎn)宣告的裁定

　　C、撤銷債權(quán)人會議決議的裁定

　　D、終結(jié)破產(chǎn)程序的裁定

　　答案：A

　　解析：在破產(chǎn)程序中，當事人只能對不受理申請和駁回申請的程序方面的裁定，有權(quán)提起上訴，本題考核點是受理破產(chǎn)案件的程序。

　　4、人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應當同時指定管理人。人民法院應當自裁定受理破產(chǎn)申請之日起25日內(nèi)通知已知債權(quán)人，并予以公告。

　　5、自人民法院受理破產(chǎn)申請的裁定送達債務人之日起至破產(chǎn)程序終結(jié)之日，債務人的有關(guān)人員承擔法定的如下義務：

　?、偻咨票９芷湔加泻凸芾淼呢敭a(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料：②根據(jù)人民法院、管理人的要求進行工作，并如實回答詢問;③列席會議并如實回答債權(quán)人的詢問;④未經(jīng)人民法院許可，不得離開住所地;⑤不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員。

　　6、人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人對個別債權(quán)人的債務清償無效。

　　提示：債務人以其自有財產(chǎn)向債權(quán)人提供物權(quán)擔保的，其在擔保物價值內(nèi)向債權(quán)人所作的債務清償，不受上述規(guī)定限制。

　　7、人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人的債務人或者財產(chǎn)持有人應當向“管理人”清償債務或者交付財產(chǎn)。

　　8、人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當事人。

　　(1)管理人自破產(chǎn)申請受理之日起“2個月”內(nèi)未通知對方當事人，或者自收到對方當事人催告之日起“30日”內(nèi)未答復的，視為解除合同。

　　(2)管理人決定繼續(xù)履行合同的，對方當事人應當履行;但是，對方當事人有權(quán)要求管理人提供擔保。管理人不提供擔保的，視為解除合同。

　　舉例：假設(shè)A企業(yè)和B企業(yè)簽訂200萬元的買賣合同，在雙方均未履行時，人民法院4月1日受理了A企業(yè)的破產(chǎn)案件，對于該買賣合同，管理人有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行。對于視同解除的情形包括：

　　(1)管理人自破產(chǎn)申請受理之日起“2個月”內(nèi)未通知B企業(yè)的，視為解除合同。

　　(2)自B企業(yè)催告之日起“30日”內(nèi)未答復的，視為解除合同。

　　(3)管理人決定繼續(xù)履行合同的，B企業(yè)應當履行;但是，B企業(yè)有權(quán)要求管理人提供擔保。管理人不提供擔保的，視為解除合同。

　　相關(guān)知識點1：繼續(xù)履行合同的，因管理人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同產(chǎn)生的債務，屬于共益?zhèn)鶆铡Ｔ诘谝淮蝹鶛?quán)人會議召開之前，管理人決定繼續(xù)履行合同，應當經(jīng)人民法院許可。

　　相關(guān)知識點2：管理人依照《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定解除合同的，對方當事人以因合同解除產(chǎn)生的損害賠償請求權(quán)申報債權(quán);可申報的債權(quán)以實際損失為限，違約金不作為破產(chǎn)債權(quán)。

　　【例題】2008年7月，甲、乙兩公司簽訂一份買賣合同。按照合同約定，雙方已于2008年8月底前各自履行了合同義務的50%，并應于2008年年底將各自剩余的50%的合同義務履行完畢。2008年10月，人民法院受理了債務人甲公司的破產(chǎn)申請。2008年10月31日，甲公司管理人收到了乙公司關(guān)于是否繼續(xù)履行該買賣合同的催告，但直至2008年12月初，管理人尚未對乙公司的催告做出答復。下列關(guān)于該買賣合同的表述中，正確的是( )。(2009年新制度)

　　A、乙公司應當繼續(xù)履行合同

　　B、乙公司無需繼續(xù)履行合同

　　C、乙公司有權(quán)要求管理人就合同履行提供擔保

　　D、乙公司有權(quán)就合同約定的違約金申報債權(quán)

　　答案：B

　　解析：本題考核買賣合同的有關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當事人。管理人自破產(chǎn)申請受理之日起2個月內(nèi)未通知對方當事人，或者自收到對方當事人催告之日起30日內(nèi)未答復的，視為解除合同。所以本題中就視為解除合同，乙公司無需繼續(xù)履行合同。

　　9、人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務人財產(chǎn)的保全措施應當解除，執(zhí)行程序應當中止。

　　提示(1)：所謂執(zhí)行程序應當中止，是指對“無物權(quán)擔保”債權(quán)的執(zhí)行，物權(quán)擔保債權(quán)人對擔保物的執(zhí)行原則上不中止，除非當事人申請的是重整程序。

　　(2)人民法院受理破產(chǎn)申請后，在宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)前裁定駁回申請人的破產(chǎn)申請，并終結(jié)破產(chǎn)程序的，應在作出終結(jié)破產(chǎn)程序的裁定前，告知管理人通知原對債務人財產(chǎn)采取保全措施或執(zhí)行程序的法院恢復原有的保全措施或執(zhí)行程序，有輪候保全的，以原采取保全措施的時間確定輪候順位。

　　10、人民法院受理破產(chǎn)申請后，已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務人的民事訴訟或者仲裁應當中止;在管理人接管債務人的財產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進行。

　　11、人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務人的民事訴訟，只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起。

　　【例題1】2008年9月，X市人民法院受理了本市甲公司訴Y市乙公司合同糾紛一案。2008年12月，Y市人民法院受理了債務人乙公司的破產(chǎn)申請，此時，甲、乙公司之間的合同糾紛尚未審結(jié)。下列關(guān)于該合同糾紛案的表述中，正確的是( )。(2009年新制度)

　　A、甲、乙公司之間的合同糾紛案應當終止審理

　　B、甲、乙公司之間的合同糾紛案應當移送至Y市人民法院繼續(xù)審理

　　C、甲、乙公司之間的合同糾紛案應當中止審理，并由甲公司向管理人申報債權(quán)

　　D、甲、乙公司之間的和合同糾紛案應當中止審理，在管理人接管乙公司財產(chǎn)后由X市人民法院繼續(xù)審理

　　答案：D

　　解析：本題考核破產(chǎn)申請的受理的效力。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務人的民事訴訟或者仲裁應當中止;在管理人接管債務人的財產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進行。

　　【例題2】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，在人民法院受理破產(chǎn)申請后，下列有關(guān)破產(chǎn)申請受理的效力的表述中，正確的有(　)。

　　A、債務人不得對個別債權(quán)人的債務進行清償

　　B、債務人的債務人應當向破產(chǎn)管理人清償債務

　　C、有關(guān)債務人財產(chǎn)的執(zhí)行措施應當終止

　　D、有關(guān)債務人的民事訴訟只能向受理破產(chǎn)申請的法院提起

　　答案：ABD

　　解析：根據(jù)規(guī)定：人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人對個別債權(quán)人的債務清償無效。因此選項A正確;人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人的債務人或者財產(chǎn)持有人應當向管理人清償債務或者交付財產(chǎn)。因此選項B正確;人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務人財產(chǎn)的保全措施應當解除，執(zhí)行程序應當“中止”。因此選項C錯誤;人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務人的民事訴訟，只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起。因此選項D正確。

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