第一節 證券法的基本理論(簡單了解)

　　第二節 證券的發行與交易

　　一、首次公開發行股票的條件

　　(一)在主板和中小板上市的公司首次公開發行股票的條件

　　公司在主板和中小板上市，首次公開發行股票，除應當符合《公司法》第77條的規定外，作為擬上市公司，還應當符合如下條件：”

　　1、發行人應當是依法設立且合法存續一定期限的股份有限公司

　　(1)該股份有限公司應自成立后，持續經營時間在3年以上。

　　(2)有限責任公司按原賬面凈資產值折股整體變更為股份有限公司的，持續經營時間可以從有限責任公司成立之日起計算，并達3年以上(經國務院批準，有限責任公司在依法變更為股份有限公司時，可以采取募集設立方式公開發行股票)。

　　提示 ：有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于有限責任公司的凈資產額。

　　(3)經國務院批準，可以不受上述時間的限制。

　　2、發行人的注冊資本己足額繳納，發起人或者股東用作出資的資產的財產權轉移手續已經辦理完畢，發行人的主要資產不存在重大權屬糾紛。

　　3、發行人最近3年內主營業務和董事、高級管理人員沒有發生重大變化，實際控制人沒有發生變更(強調“穩定”)。

　　4、發行人的資產完整，人員、財務、機構和業務獨立。

　　(1)發行人的總經理、副總經理、財務負責人和董事會秘書(注意不包括董事、監事)等高級管理人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業中擔任除董事、監事以外的其他職務，不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業領薪;發行人的財務人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業中兼職(強調“人員獨立”)。

　　解釋：(1)上市公司的總經理必須專職，總經理在集團等控股股東單位不得擔任除“董事”以外的其他職務;(2)上市公司總經理及高層管理人員(副總經理、財務主管和董事會秘書)必須在上市公司領薪，不得由控股股東代發薪水。

　　(2)發行人不得與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業共用銀行賬戶。

　　(3)發行人的業務應當獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業之間不得有同業競爭或者顯失公平的關聯交易。

　　5、發行人具備健全且運行良好的組織機構

　　(1)發行人已經依法建立健全了股東大會、董事會、監事會、獨立董事、董事會秘書制度，其相關機構和人員能夠依法履行職責。

　　(2)發行人的董事、監事和高級管理人員符合規定的任職資格，而且不得有下列情形：

　　①被中國證監會采取證券市場禁入措施尚在禁入期的;

　　②最近36個月內受到中國證監會行政處罰;

　　③最近12個月內受到證券交易所公開譴責;

　　④因涉嫌犯罪尚未有明確結論意見。

　　(3)發行人的公司章程中已明確對外擔保的審批權限和審議程序，不存在違規擔保的情形。

　　例如：根據《公司法》和公司章程規定：公司轉讓、受讓重大資產或者對外提供擔保等事項必須經股東大會作出決議的，董事會應當及時召集股東大會會議，由股東大會就上述事項進行表決。

　　(4)發行人有嚴格的資金管理制度，不得有資金被控股股東、實際控制人及其控制的其他企業以借款、代償債務、代墊款項或者其他方式占用的情形。

　　6、發行人應當具有持續盈利能力，不得有下列影響持續盈利能力的情形：

　　(1)發行人的經營模式、產品或服務的品種結構已經或者將發生重大變化，并對發行人的持續盈利能力構成重大不利影響。

　　(2)發行人的行業地位或發行人所處行業的經營環境已經或者將發生重大變化，并對發行人的持續盈利能力構成重大不利影響。

　　(3)發行人最近1個會計年度的營業收入或凈利潤對關聯方或者存在重大不確定性的客戶存在重大依賴。

　　(4)發行人最近1個會計年度的凈利潤主要來自合并財務報表范圍以外的投資收益。

　　(5)發行人在用的商標、專利、專有技術以及特許經營權等重要資產或技術的取得或者使用存在重大不利變化的風險。

　　7、發行人的財務狀況良好。發行人發行股票并上市的財務指標應當達到以下要求：

　　(1)最近3個會計年度凈利潤均為正數且累計超過人民幣3000萬元，凈利潤以扣除非經常性損益前后較低者為計算依據。

　　(2)最近3個會計年度經營活動產生的現金流量凈額累計超過人民幣5000萬元;或者最近3個會計年度營業收入累計超過人民幣3億元。

　　(3)發行前股本總額不少于人民幣3000萬元。

　　(4)最近一期期末無形資產(扣除土地使用權、水面養殖權和采礦權等后)占凈資產的比例不高于20%。

　　(5)最近一期期末不存在未彌補虧損。

　　8、發行人募集資金用途符合規定。

　　募集資金原則上應當用于主營業務。除金融類企業外，募集資金使用項目不得為持有交易性金融資產和可供出售的金融資產、借予他人、委托理財等財務性投資，不得直接或者間接投資于以買賣有價證券為主要業務的公司。

　　9、發行人存在下列情形之一的，構成首次發行股票并上市的法定障礙：

　　(1)最近36個月內未經法定機關核準，擅自公開或者變相公開發行過證券;或者有關違法行為雖然發生在36個月前，但目前仍處于持續狀態。

　　(2)最近36個月內違反工商、稅收、土地、環保、海關以及其他法律、行政法規，受到行政處罰，且情節嚴重。

　　(3)最近36個月內曾向中國證監會提出發行申請，但報送的發行申請文件有虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏;或者不符合發行條件以欺騙手段騙取發行核準;或者以不正當手段干擾中國證監會及其發行審核委員會審核工作;或者偽造、變造發行人或其董事、監事、高級管理人員的簽字、蓋章。

　　(4)本次報送的發行申請文件有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏。

　　(5)涉嫌犯罪被司法機關立案偵查，尚未有明確結論意見。

　　(6)嚴重損害投資者合法權益和社會公共利益的其他情形。

　　【例題1】某股份有限公司擬公開發行股票并上市。根據證券法律制度的有關規定，下列各項中，符合公司首次公開發行股票并上市的條件的有( )。(2007年)

　　A、公司發行股票前股本總額為人民幣6 000萬元

　　B、公司上一年度嚴重違反環境保護管理法規受到罰款的行政處罰

　　C、公司最近3個會計年度凈利潤均為正數且累計為人民幣4 000萬元

　　D、公司最近1個會計年度的凈利潤主要來自合并財務報表范圍以外的投資收益

　　答案：AC

　　解析：根據規定，發行人首次公開發行股票并上市的，發行前股本總額不少于人民幣3000萬元，因此選項A是正確的;最近36個月內，發行人沒有違反工商、稅收、土地、環保、海關以及其他法律、行政法規受到行政處罰且情節嚴重的情況，因此選項B不選;最近3個會計年度凈利潤均為正數且累計超過人民幣3000萬元，因此選項C是正確的;發行人不存在最近1個會計年度的凈利潤主要來自合并財務報表以外的投資收益的情況，因此選項D不選;本題考核首次公開發行股票并上市的條件。

　　【例題2】某股份有限公司擬公開發行股票并上市。根據證券法律制度的有關規定，下列各項中，符合公司首次公開發行股票并上市的條件的有( )。

　　A、公司上一年度實際控制人發生變更

　　B、公司的副總經理在控股股東中擔任監事

　　C、公司的副總經理在控股股東中擔任副總經理

　　D、公司的副總經理上一年度受到中國證監會行政處罰

　　答案：B

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