三、代理制度

　　(一)代理的概念與相關概念的區(qū)別(P23)

　　代理是指代理人在代理權限內(nèi)，以被代理人的名義與第三人實施法律行為，由此產(chǎn)生的法律后果直接由被代理人承擔的一種法律制度。

　　1、具有人身性質(zhì)的民事法律行為(如立遺囑、結婚等)、雙方當事人約定必須由本人親自實施的民事法律行為(如演出、發(fā)表演講等)不得代理。

　　2、代理與委托、代表、行紀的區(qū)別

　　(二)無權代理的法律后果(P25)

　　《合同法》第48條規(guī)定，在無權代理情況下訂立的合同，屬于效力待定的合同。

　　解釋：效力待定的情況下，在合同成立時，處于一種待定的狀態(tài)既不能說有效，也不能說無效，從而分別區(qū)分于無效民事行為和可變更可撤銷的民事行為。

　　1、在效力待定的情況下，被代理人有追認和拒絕追認的權力，都屬于形成權，單方面的意思表示就可以發(fā)生法律效力。

　　2、相對人的保護

　　(1)催告。在被代理人追認前，相對人可以催告，請求被代理人對是否追認代理權作出明確的意思表示。根據(jù)法律規(guī)定，相對人可以催告被代理人在1個月內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。催告在性質(zhì)上屬于意思通知行為，不屬于形成權。

　　(2)撤銷權。善意相對人在被代理人行使追認權之前，有權撤銷其對無權代理人已經(jīng)作出的意思表示，此為撤銷權。

　　撤銷權的行使有兩個條件：①只有善意相對人才可以行使撤銷權。②撤銷權的行使必須是本人行使追認權之前。

　　(三)表見代理的構成要件(P26)

　　1、代理人無代理權;2、相對人主觀上為善意;3、客觀上有使相對人相信無權代理人具有代理權的情形;4、相對人基于這個客觀情形而與無權代理人成立民事行為。

　　解釋：客觀上有使相對人相信無權代理人具有代理權的情形在實踐中，通常表現(xiàn)為：

　　(1)合同簽訂人持有被代理人的介紹信或蓋有印章的空白合同書，使得相對人相信其有代理權;(2)無權代理人此前曾被授予代理權，且代理期限尚未結束，但實施代理行為時代理權已經(jīng)終止;(3)被代理人對第三人表示已將代理權授予他人，而實際并未授權。

　　提示：表見代理的法律效果：(1)表見代理對于本人來說，產(chǎn)生與有權代理一樣的效果;(2)表見代理對于相對人來說，既可以主張其為狹義無權代理，也可以主張其為表見代理。如果主張狹義無權代理，則相對人可以行使善意相對人的撤銷權，從而使得整個代理行為歸于無效。

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